法理學(xué)

內(nèi)容概要

本書旨在對現(xiàn)代法理學(xué)的基本理論問題作出新的分析與敘述。全書包括法的現(xiàn)象的本體與價(jià)值、法的現(xiàn)象的歷史邏輯、法律調(diào)整、法律的創(chuàng)制、法律的實(shí)現(xiàn)和法制現(xiàn)代化六篇。全書運(yùn)用馬克思主義法律觀，分析法與法律的基本問題，探討法律運(yùn)行的內(nèi)在機(jī)理，揭示法制現(xiàn)代化的客觀規(guī)律性，進(jìn)而審視和回應(yīng)當(dāng)代法律變革進(jìn)程所提出的諸多重要論題。全書堅(jiān)持傳承與創(chuàng)新相結(jié)合，既傳承當(dāng)代中國法理學(xué)的優(yōu)良學(xué)術(shù)傳統(tǒng)，又對法理學(xué)的重要課題作出了創(chuàng)造性的闡釋；堅(jiān)持理論與實(shí)證相結(jié)合，既注意提升法理分析的水準(zhǔn)，又注意從理論的高度解讀當(dāng)代法治進(jìn)程中的重要法律現(xiàn)實(shí)問題；堅(jiān)持內(nèi)容與形式相結(jié)合，既強(qiáng)調(diào)教材內(nèi)容的完整系統(tǒng)性，又重視敘述形式的生動(dòng)性。全書立意新穎，內(nèi)容豐富，論說透辟，是高等院校法律專業(yè)本科生和研究生及法學(xué)愛好者研習(xí)法理學(xué)的理想教材和適用讀物。

作者簡介

公丕祥，男，1955年生，祖籍山東蒙陰縣。法學(xué)博士、教授、法學(xué)理論專業(yè)博士生導(dǎo)師、南京師范大學(xué)法制現(xiàn)代化研究中心主任，曾任南京師范大學(xué)校長，兼任國際法律哲學(xué)與社會(huì)哲學(xué)協(xié)會(huì)中國分會(huì)副主席、中國法學(xué)會(huì)理事、全國法理學(xué)研究會(huì)副會(huì)長、全國法學(xué)教育研究會(huì)副會(huì)長、教

書籍目錄

第一章  緒論第一編  法的現(xiàn)象的本體與價(jià)值  第二章  法與法律的關(guān)素  第三章  法的現(xiàn)象的特征與本質(zhì)  第四章  法現(xiàn)象的功能  第五章  法的現(xiàn)象的價(jià)值第二編  法的現(xiàn)象的歷史邏輯  第六章  法的現(xiàn)象的起源  第七章  法的現(xiàn)象發(fā)展的歷史類型  第八章  法的現(xiàn)象發(fā)展的繼承性  第九章  法系的一般分析第三編  法法律調(diào)整  第十章  法律調(diào)整的一般分析  第十一章  權(quán)利、權(quán)力與法律調(diào)整  第十二章  法律調(diào)整與法律程序  第十三章  法律調(diào)整與道德調(diào)整  第十四章  法律調(diào)整與法律意識(shí)  第十五章  法律調(diào)整與法治國家第四編  法律的創(chuàng)制  第十六章  法律創(chuàng)制的機(jī)同盟  第十七章  立法體系  第十八章  法律的要素  第十九章  法律體系第五編  法律的實(shí)現(xiàn)  第二十章  法律實(shí)施概述  第二十一章  司法機(jī)理  第二十二章  法律職業(yè)  第二十三章  法律關(guān)系  第二十四章  法律責(zé)任  第二十五章  法律秩序第六編  法制現(xiàn)代化  第二十六章  法制現(xiàn)化化的概念與范式  第二十七章  法制現(xiàn)代化的標(biāo)準(zhǔn)  第二十八章  法制現(xiàn)代化的模式  第二十九章  法制現(xiàn)代化的矛盾運(yùn)動(dòng)  主要參考書目

章節(jié)摘錄

　　這種制約關(guān)系表現(xiàn)在：(1)社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系的性質(zhì)和內(nèi)容決定法的現(xiàn)象的性質(zhì)和內(nèi)容；(2)一種法的現(xiàn)象的產(chǎn)生是一定的社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系運(yùn)動(dòng)的必然要求?！　≡谏a(chǎn)力水平極為落后的奴隸制社會(huì)，奴隸主不僅占有土地和其他生產(chǎn)工具，而且還占有奴隸；剩余產(chǎn)品不多，因而交換關(guān)系極不發(fā)達(dá)。與這種對奴隸大規(guī)模剝削方式相適應(yīng)的法的現(xiàn)象是：奴隸主享有權(quán)利，奴隸不是權(quán)利主體而是義務(wù)主體，刑法占主導(dǎo)地位，民法極不發(fā)達(dá)。由于地中海貿(mào)易發(fā)達(dá)、商品流轉(zhuǎn)關(guān)系頻繁，古羅馬法是奴隸制法的一個(gè)例外。羅馬法非常發(fā)達(dá)，契約、合伙、債權(quán)債務(wù)關(guān)系等都有詳細(xì)的規(guī)定。這也說明了社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系內(nèi)容決定法的現(xiàn)象的內(nèi)容。從11世紀(jì)中葉開始，歐洲進(jìn)入了典型的封建社會(huì)，中國自東周以后走向封建社會(huì)。該社會(huì)的經(jīng)濟(jì)關(guān)系特點(diǎn)是分封的領(lǐng)主或地主所有制。歐洲封建制社會(huì)的經(jīng)濟(jì)關(guān)系決定了這個(gè)階段法的現(xiàn)象，典型地體現(xiàn)在歐洲封建法、莊園法、城市法、王室法和教會(huì)法之中。以歐洲封建法為例，封建主與封臣之間的關(guān)系是一種相互承擔(dān)義務(wù)的契約(效忠契約和忠誠契約)關(guān)系，這樣的權(quán)利關(guān)系和權(quán)利觀念在封建法和莊園法中得以體現(xiàn)，受封的領(lǐng)主對其領(lǐng)地只有占有權(quán)、使用權(quán)和收益權(quán)，而沒有處分權(quán)，受封的封臣雖然是封建主的附庸，但有較大的自主性。在這種經(jīng)濟(jì)條件下由于層層分封，等級特權(quán)制度嚴(yán)格。同樣，資本主義的生產(chǎn)關(guān)系決定了資本主義法的現(xiàn)象的性質(zhì)和內(nèi)容；資本主義法的現(xiàn)象的產(chǎn)生是資本主義經(jīng)濟(jì)關(guān)系運(yùn)動(dòng)的產(chǎn)物。資本家擁有并憑借生產(chǎn)資料和貨幣，到勞動(dòng)力市場購買勞動(dòng)力，而工人則在勞動(dòng)力市場出賣自己的勞動(dòng)力，資本家通過雇傭工人而剝削工人創(chuàng)造的剩余價(jià)值，工人與資本家之間的人身依附關(guān)系消失了，代之而起的是自由的雇傭勞動(dòng)關(guān)系。這種經(jīng)濟(jì)關(guān)系下的權(quán)利現(xiàn)象與觀念也就有了權(quán)利平等、契約自由等等新的內(nèi)容。資本主義法律也就有了自己的內(nèi)容和特征：民商法成為調(diào)整資產(chǎn)者之間財(cái)產(chǎn)所有權(quán)關(guān)系、資產(chǎn)者與工人之間的雇傭關(guān)系及各種人身關(guān)系的重要法律；制定憲法與行政法賦予公民基本權(quán)利，防止國家權(quán)力過分干預(yù)資本的自由經(jīng)營?！　　　《?、法律調(diào)整的方法　　法律調(diào)整的方法，即指法律對社會(huì)關(guān)系施加影響的手段，也就是法律如何通過命令與主體行為自由的關(guān)系來影響社會(huì)關(guān)系，它表明法律調(diào)整在技術(shù)上的特點(diǎn)。法律調(diào)整方法一般包括：集中的方法、相對集中的方法和非集中的方法?！　?一)集中的方法　　指行為方式完全由法律規(guī)定，主體在活動(dòng)中必須完全按照法律提供的單一行為模式進(jìn)行，沒有選擇余地。也就是說，在規(guī)范性調(diào)整與個(gè)別性調(diào)整的關(guān)系上，沒有個(gè)別性調(diào)整的余地，主體沒有“酌處權(quán)”。比如，我國刑法在關(guān)于犯罪責(zé)任能力方面規(guī)定：“已滿十六歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任?！薄熬癫∪嗽诓荒鼙嬲J(rèn)或者不能控制自己行為的時(shí)候造成危害結(jié)果，經(jīng)法定程序鑒定確認(rèn)的，不負(fù)刑事責(zé)任。”這些規(guī)定對于法官來說，是不存在“酌處”余地的，只能按這種單一模式規(guī)定作出判決?！　?二)相對集中的方法　　指法律規(guī)范提供數(shù)個(gè)可供選擇的行為方案，授權(quán)主體在活動(dòng)中，根據(jù)實(shí)際情況的要求選擇一個(gè)行動(dòng)方案，以實(shí)現(xiàn)對社會(huì)關(guān)系的調(diào)整。也就是說，在規(guī)范性調(diào)整的前提下，法律留下了個(gè)別性調(diào)整的余地，主體在規(guī)范所確定的范圍內(nèi)享有“酌處權(quán)”。比如，我國刑法第232條規(guī)定：“故意殺人的，處死刑、無期徒刑或者十年以上有期徒刑；情節(jié)較輕的，處三年以上十年以下有期徒刑?！边@種規(guī)范就給法官留下了“酌處權(quán)”。這類規(guī)范在行政法中還有許多?！　?三)非集中的方法　　也叫任意性的調(diào)整方法，它指法律授權(quán)主體在不違反禁令的前提下，自行確定行為方式，只有當(dāng)主體不作選擇時(shí)，法律提供的行為模式才被適用。在這種調(diào)整方法當(dāng)中，個(gè)別性調(diào)整是首位的，規(guī)范性調(diào)整是補(bǔ)充的，因此主體有很大的行為自由。比如，我國民法通則第88條規(guī)定：“合同中有關(guān)質(zhì)量、期限、地點(diǎn)或者價(jià)款約定不明確，按照合同有關(guān)條款內(nèi)容不能確定，當(dāng)事人又不能通過協(xié)商達(dá)成協(xié)議的，適用下列規(guī)定……”這種規(guī)范所表現(xiàn)的就是非集中的法律調(diào)整方法?！　∶恳环N調(diào)整方法，都有特定的作用。對法律調(diào)整方法的選擇，主要決定于社會(huì)關(guān)系的特點(diǎn)。但決策者的主觀需要也有很大制約作用。一般來說，各國法律在調(diào)整國家機(jī)關(guān)組成或國家權(quán)力運(yùn)用方面，一般采用集中的或相對集中的方法；在調(diào)整民事商事關(guān)系方面，則一般采用非集中的方法。　　　　三、司法活動(dòng)的基本要求　　根據(jù)我國法制建設(shè)的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，司法活動(dòng)的基本要求為正確、合法、效率三個(gè)相互聯(lián)系的方面。這是衡量司法工作質(zhì)量的基本標(biāo)準(zhǔn)，也是衡量司法工作是否忠實(shí)于事實(shí)、忠實(shí)于法律、忠實(shí)于人民利益的基本標(biāo)志?！　?一)正確　　司法活動(dòng)的正確首先是指案件事實(shí)認(rèn)定的正確，案件事實(shí)是司法裁判的邏輯上的大前提。案件事實(shí)的認(rèn)定出現(xiàn)錯(cuò)誤，就必然導(dǎo)致錯(cuò)案。案件事實(shí)認(rèn)定的正確，要求確認(rèn)的案件事實(shí)要清楚，據(jù)以確認(rèn)案件事實(shí)的證據(jù)要真實(shí)充分，所確定的案件事實(shí)必須是相關(guān)的法律所要求的事實(shí)，而并非是無關(guān)的事實(shí)。案件事實(shí)認(rèn)定的正確還要求所認(rèn)定的事實(shí)在法律上的性質(zhì)及其程度必須正確。其次，司法活動(dòng)的正確是指案件適用法律的正確，即在事實(shí)清楚的基礎(chǔ)上，嚴(yán)格根據(jù)國家法律的規(guī)定，分清合法與違法、罪與非罪、此罪與彼罪的界限，做到寬嚴(yán)輕重適度，罪刑相當(dāng)，違法行為與處罰結(jié)果相當(dāng)?！　?二)合法　　合法是指在司法機(jī)關(guān)適用法律時(shí)，要符合法律的要求，嚴(yán)格地依法辦事，做到處理案件本身合法，辦案的程序也合法。例如辦理案件時(shí)，不僅定性和處理要合乎法律的規(guī)定，適用法律正確，辦案的方法也要遵循法律的規(guī)定，不論是立案、偵查、起訴，還是審訊、判決、執(zhí)行，都應(yīng)按照法定的權(quán)限和程序進(jìn)行。現(xiàn)在我國已經(jīng)有了比較完備的實(shí)體法，也頒布了刑事、行政和民事等方面的程序法，在基本的方面都已有法可依。適用法律不僅要符合實(shí)體法，也要符合程序法的規(guī)定?！　?三)效率　　效率是指司法活動(dòng)的每個(gè)環(huán)節(jié)要嚴(yán)格符合法律所規(guī)定的時(shí)間要求，降低辦案成本，提高辦案速度。首先，司法機(jī)關(guān)及其工作人員要有高度的政治責(zé)任感，對人民負(fù)責(zé)，對國家負(fù)責(zé)，不斷改進(jìn)工作，提高辦案效率，保證辦案質(zhì)量。對于各種違法犯罪行為，法律責(zé)任追究得越及時(shí)，就越能夠充分發(fā)揮打擊違法犯罪、伸張正義，保護(hù)社會(huì)主義法律秩序的作用，從而使違法犯罪者受到法律的制裁，使受害者的合法權(quán)益及時(shí)獲得補(bǔ)償，以達(dá)到司法活動(dòng)的最佳社會(huì)效果。其次，司法活動(dòng)要遵守一定的時(shí)效期限，做到及時(shí)立案、及時(shí)辦案、及時(shí)結(jié)案。一般案件應(yīng)在法定的時(shí)效期限內(nèi)起訴、應(yīng)訴、審理，如案情復(fù)雜，不能在法定期限內(nèi)結(jié)案，則應(yīng)按照法定程序延長辦案時(shí)間，或延長、中斷、中止時(shí)效。另外，司法效率必須以公正、合法為前提，如果脫離公正、合法的要求，不顧案情，片面強(qiáng)調(diào)效率，盲目、草率處理案件，也容易造成冤、　　假、錯(cuò)案。　　　　在現(xiàn)代條件下，對法律效益進(jìn)行價(jià)值分析，關(guān)鍵是要考慮法律調(diào)整的結(jié)果與創(chuàng)制法律的社會(huì)目的之間的契合程度。法律的目的與法律的功能是兩個(gè)既相聯(lián)系、又相區(qū)別的概念。所謂法律的目的，是指創(chuàng)制法律期望達(dá)到的社會(huì)理想，它屬于應(yīng)然意義上的價(jià)值范疇。應(yīng)該指出，法律的目的與立法者的動(dòng)機(jī)和價(jià)值目標(biāo)是密切聯(lián)系在一起的。我們知道，創(chuàng)制法律的活動(dòng)是一種具有目的的主觀創(chuàng)造活動(dòng)。從事這一活動(dòng)的，全是具有意識(shí)的、經(jīng)過思慮或憑激情進(jìn)行活動(dòng)的、追求某種目的的人。創(chuàng)制法律的過程，是立法者有意識(shí)地通過自己有目的的對象性活動(dòng)，把社會(huì)關(guān)系的法權(quán)要求上升為國家意志?！　≡谶@里，一個(gè)不可忽視的因素是立法者的價(jià)值觀念對于法律創(chuàng)制過程的重要影響。在法制現(xiàn)代化進(jìn)程中，立法者本人的價(jià)值態(tài)度，決定了法律創(chuàng)制的目的。它體現(xiàn)在立法者的實(shí)際活動(dòng)中，體現(xiàn)在對一定法的現(xiàn)象作基本判斷的行為目標(biāo)之中。立法者的價(jià)值取向在創(chuàng)制法律的過程中發(fā)揮著“起動(dòng)機(jī)制”的功能，它對于保證法權(quán)要求向現(xiàn)實(shí)法律形式的轉(zhuǎn)化具有重要的作用。它具有外化的功能，在一定條件的作用下，可以客觀化為具有法律意義的行為，轉(zhuǎn)化為創(chuàng)制法律規(guī)范的實(shí)踐活動(dòng)。　　與法律的目的不同，法律的功能就是法律對人的行為和社會(huì)生活發(fā)展的實(shí)際影響作用，它是實(shí)然的價(jià)值范疇。因此，它與法律的目的具有不同的價(jià)值內(nèi)涵。(1)法律的目的是法律功能的根據(jù)和基礎(chǔ)；(2)法律的目的制約著法律功能的發(fā)揮；(3)法律功能的發(fā)揮過程，就是法律目的的實(shí)現(xiàn)過程；(4)法律目的的實(shí)現(xiàn)程度，也是衡量法律功能效果的尺度或標(biāo)準(zhǔn)。　　應(yīng)當(dāng)看到，法律的功能與法律的目的之間往往會(huì)發(fā)生悖離的現(xiàn)象。一部法律的實(shí)際功能，往往并不取決于立法者的愿望、期待或主觀目的，而是取決于在現(xiàn)實(shí)生活中它調(diào)整社會(huì)關(guān)系的具體表現(xiàn)及其結(jié)果。法律的實(shí)際功能與創(chuàng)制該法律的預(yù)期目標(biāo)之間距離的大小，反映了這部法律實(shí)現(xiàn)效益的程度。不能達(dá)到預(yù)期目的的法律，就很難說是一部理想的法律，因而也就不能說這樣的法律功能是正常的?！　　?/pre>



媒體關(guān)注與評論
　　前言　　本書作為“博學(xué)·法學(xué)系列”教材中的一種，旨在對現(xiàn)代法理學(xué)的基本理論問題作出新的分析與敘述。全書由六編二十九章構(gòu)成。第一編法的現(xiàn)象的本體與價(jià)值，力圖從本體論與價(jià)值論相統(tǒng)一的角度，闡釋法與法律的本質(zhì)、功能與價(jià)值形態(tài)；第二編法的現(xiàn)象的歷史邏輯，勾勒了法的現(xiàn)象演進(jìn)的歷史圖景；第三編法律調(diào)整，論述了法律調(diào)整機(jī)理及其與現(xiàn)代法治國家的內(nèi)　　在關(guān)聯(lián)；第四編法律的創(chuàng)制，分析了立法的基本原理及其物化形式；第五編法律的實(shí)現(xiàn)，探討了法律實(shí)施與司法活動(dòng)的機(jī)制；第六編法制現(xiàn)代化，系統(tǒng)考察了法制現(xiàn)代化的概念范式及其矛盾運(yùn)動(dòng)?！　”緯羌w合作的結(jié)果，寫作分工如下(以撰寫章節(jié)先后為序)：　　公丕祥(法學(xué)博士、南京師范大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師)：第一、二、二十六、二十七、二十九章；　　孫笑俠(法學(xué)博士、浙江大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師)：第三、十一、十二、二十二章；　　黃建武(法學(xué)博士、中山大學(xué)法學(xué)院教授)：第四、十、二十三、二十四章；　　劉旺洪(法學(xué)博土、南京師范大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師)：第五、七、八、十四章；　　李桂林(法學(xué)博士、華東政法學(xué)院副教授)：第六、九、十八、十九章；　　張光杰(法學(xué)碩士、復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院副教授)：第十三、十五、十六、十七章；　　夏錦文(法學(xué)博士、南京師范大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師)：第二十、二十一、二十五、二十八章。　　在本書的修改過程中，孫笑俠教授和黃建武教授參與了統(tǒng)稿工作，南京師范大學(xué)法學(xué)院季金華副教授參加了書稿的技術(shù)整理工作，全書由公丕祥教授修改定稿?！　”緯膶懽鞒霭?，始終得到了復(fù)旦大學(xué)出版社張永彬先生的熱情指導(dǎo)與鼎力支持，華東政法學(xué)院院長何勤華先生和南京師范大學(xué)法學(xué)院院長龔?fù)⑻┫壬步o予了熱心關(guān)顧，謹(jǐn)在此致以深深的謝忱?！　【帯≌摺　?002年7月


編輯推薦
　　"博學(xué)"是復(fù)旦大學(xué)出版社重點(diǎn)推出的精品教材的品牌標(biāo)志。該套叢書在內(nèi)容和體例上，既注重保留傳統(tǒng)教材的精華，又力求有所突破和創(chuàng)新，是一套面向21世紀(jì)、反映我國當(dāng)今法學(xué)教育最新狀況的高品質(zhì)法學(xué)教材。本書由六篇二十九章構(gòu)成，對現(xiàn)代法理學(xué)的基本理論問題做出新的分析與敘述。





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