外國民商法導(dǎo)論

前言

外國民商法，是外國法律體系中的主干，長期以來一直為我國學(xué)術(shù)界所重視，也是我國高等法律院校課程體系中的一個(gè)重要組成部分。然而，令人遺憾的是，該領(lǐng)域中比較系統(tǒng)、完整的著作并不多，比較理想的教材也很少。為此，我們不揣知識(shí)淺陋，組織編寫了本書，希望能為我國外國民商法的教學(xué)和研究作出貢獻(xiàn)。編寫外國民商法著作，有三種方式可以選擇：一是按照國家的順序，如英國民商法、美國民商法、法國民商法、德國民商法等次序，一個(gè)個(gè)國家寫下去。這種寫法的優(yōu)點(diǎn)是條理比較清楚，資料也比較好處理，缺點(diǎn)是國與國之間避免不了重復(fù)，體系也顯得單調(diào)。二是按照法律的內(nèi)容，以某一制度或?qū)ｎ}為軸心，將各個(gè)國家民商法的相關(guān)內(nèi)容附上，展開論述。這種寫法的優(yōu)點(diǎn)是整本書的內(nèi)容不易重復(fù)，體系也比較簡練，缺點(diǎn)是西方兩大法系的民商法之間有很大的不同，有些制度很難合在一起論述，如英國法上的對(duì)價(jià)、信托等，很難在大陸法系民商法中找到相應(yīng)的制度，寫時(shí)仍必須單獨(dú)分節(jié)。三是綜合上述兩種方式，在大的方面，將英美法系和大陸法系分開，而在具體論述上又以制度或?qū)ｎ}為軸心，這樣做的好處是可以圍繞一個(gè)個(gè)制度或?qū)ｎ}，集中各個(gè)國家的相關(guān)法律規(guī)定(或案例或?qū)W說)展開論述，減少內(nèi)容的重復(fù)，保證書的簡練，同時(shí)，又可以避免囚兩大法系的差異而產(chǎn)生有些重要制度無法合并闡述的矛盾。本書即采用了這一種寫法。當(dāng)然，這還是一種嘗試，效果如何，還需等待讀者的評(píng)判。編寫本書，遇到的另一個(gè)主要問題就是內(nèi)容太多，如何取舍?本書所涉及的世界主要國家有英、關(guān)、法、德、日、意、俄等七個(gè)國家，而這些國家的民商法內(nèi)容又非常豐富，要對(duì)一個(gè)個(gè)制度、一項(xiàng)項(xiàng)原則展開論述，即使編寫一套十卷二十卷的大型叢書也未必能全部容納。因此，要在五六十萬字的一本著作中，將世界主要國家的民商法的內(nèi)容全部涉及，具有相當(dāng)?shù)碾y度。對(duì)此，我們采用了在保證體系相對(duì)完整、系統(tǒng)的前提下，重點(diǎn)對(duì)外國民商法中的一些重要的制度和原則展開集中論述的方法，以此將世界主要國家民商法中的精華盡情地展現(xiàn)在讀者面前。同時(shí)，附上大量注解和詳細(xì)的參考文獻(xiàn)。這樣，既滿足了想對(duì)外國民商法有一個(gè)大體了解的讀者的需要，也能夠?yàn)橄胍M(jìn)一步深入研究下去的民商法專業(yè)的研究生和教學(xué)科研人員提供點(diǎn)線索。本書使用《外國民商法導(dǎo)論》的書名也是出于這種考慮。本書作為上海市重點(diǎn)學(xué)科由我和李秀清共同主持，參加編寫工作的人員有：吳斌：英國民商法部分初稿；俞立珍：笑國民商法部分初稿；劉藝工：法國民商法部分初稿；倪韶紅：德國民商法部分初稿；方樂華：日本民商法部分初稿；莫負(fù)春：意大利民商法部分初稿；歐亞：俄羅斯民商法部分初稿；陳靈海：上篇第六章(代理)；朱曉喆：下篇第十三章(債權(quán)法)第一節(jié)、第十五章(繼承法)；吳旭陽：下篇第十三章(債權(quán)法)第二、三節(jié)；周旋：下篇第十四章(婚姻家庭法)；唐杰英：下篇第十六章(知識(shí)產(chǎn)權(quán)法)；聶飛舟：下篇第十七章(票據(jù)法)；陶立峰：下篇第十八、十九章(公司法、破產(chǎn)法)；李秀清：下篇第十一、第十二章(概述、物權(quán)法)，余論。初稿完成后，由李秀清剪裁、加工、編排、統(tǒng)稿，最后，由兩位主編定稿。由于參加人員比較多，資料來源繁雜，每個(gè)人的寫作風(fēng)格又不相同，因此雖經(jīng)主編努力；存在的問題想必還很多。對(duì)此，希望得到廣大讀者的批評(píng)和指正。當(dāng)然，對(duì)于書中的錯(cuò)誤疏漏，則全部由主編承擔(dān)。本書的編寫和出版，得到了上海市教委科研處蔣虹、周景泰、劉唯聰?shù)韧镜娜χС?，得到了華東政法學(xué)院民商法教研室全體同仁的幫助，得到了審查本課題立項(xiàng)的沈國明、傅長祿、胡鴻高、高永富、洪莉萍等法學(xué)專家的指導(dǎo)，也得到了復(fù)旦大學(xué)出版社張永彬先生的幫助。對(duì)此，一并表示我們誠摯的謝意。

內(nèi)容概要

本書是系統(tǒng)論述外國民商法律制度的著作。全書分為上、下兩篇，計(jì)19章。上篇闡述了英美法系民商法的發(fā)展歷史及特點(diǎn)，并系統(tǒng)論述了英美法系的財(cái)產(chǎn)、契約、侵權(quán)行為、信托、代理、公司買賣、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、婚姻家庭與繼承等民商法律制度。下篇闡述了大陸法系民商法的歷史、民商法典及民商法的最新發(fā)展，并分別對(duì)物權(quán)、以、婚姻家庭、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、票據(jù)、公司、破產(chǎn)等大陸法系典型的民商法律制度作了論述。余論部分論述了西方兩大法系對(duì)近代以來中國民商立法的影響及基本特征。全書闡述嚴(yán)謹(jǐn)，資料新穎，適合法律、經(jīng)濟(jì)專業(yè)的師生法律荼者及相關(guān)人員閱讀和參考。

作者簡介

何勤華 男，1955年3月生，上海市人，現(xiàn)為華東政法學(xué)院院長，教授，法學(xué)博士。1977年考入北京大學(xué)法律系念書。1982年1月北京大學(xué)法律系本科畢業(yè)，入華東政法學(xué)院攻讀碩士研究生，于1984年12月畢業(yè)，留本校法制史教研究任教至今。1987年9月任講師，1990年10月破格晉升為副

書籍目錄

上篇 英美法系民商法  第一章 英美法系民商述    第一節(jié) 英美民商法的起源    第二節(jié) 近代以后英美民商法的發(fā)展    第三節(jié) 近現(xiàn)代英美民商法的特點(diǎn)  第二章 財(cái)產(chǎn)法    第一節(jié) 近代以前英國的財(cái)產(chǎn)法       第二節(jié) 英國現(xiàn)代財(cái)產(chǎn)法的改革    第三節(jié) 美國不動(dòng)產(chǎn)法  第三章 契約法    第一節(jié) 古典時(shí)期的契約法    第二節(jié) 契約的訂立    第三節(jié) 對(duì)價(jià)制度    第四節(jié) 現(xiàn)代契約法的發(fā)展  第四章 侵權(quán)行為法    第一節(jié) 侵權(quán)行為法的早期發(fā)展    第二節(jié) 從絕對(duì)責(zé)任到過失責(zé)任    第三節(jié) 嚴(yán)格責(zé)任與比較責(zé)任    第四節(jié) 現(xiàn)代英美侵權(quán)行為法的發(fā)展及其啟示  第五章 信托法    第一節(jié) 信托法的早期發(fā)展    第二節(jié) 信托法的成文化    第三節(jié) 信托的法律特征  第六章 代理法  第七章 公司法  第八章 買賣法  第九章 知識(shí)產(chǎn)權(quán)法  第十章 婚姻家庭與繼承法下篇 大陸法系民商法  第十一章 大陸法系民商法概述  第十二章 物權(quán)法  第十三章 債權(quán)法  第十四章 婚姻家庭法  第十五章 繼承法  第十六章 知識(shí)產(chǎn)權(quán)法  第十七章 票據(jù)法  第十八章 公司法  第十九章 破產(chǎn)法余論：西方兩大系對(duì)代以來中國民立法的影響　附錄：主要參考文獻(xiàn)

章節(jié)摘錄

嗣后的市民階級(jí)與封建階級(jí)的斗爭更加風(fēng)起云涌(最后終于爆發(fā)了資產(chǎn)階級(jí)革命)，革命派人用立法的形式來鞏固自己的勝利成果。1643年9月21日，即將查理一世送上斷頭臺(tái)的前夕，議會(huì)通過了扣押并沒收王室土地的法律；1646年為籌集軍費(fèi)，議會(huì)通過法令，允許保王黨人限期贖回被議會(huì)沒收扣押的土地，否則將予以拍賣，此舉以暴力形式開了英國法制史上以契約買賣土地的先河，為進(jìn)一步粉碎封建土地所有制創(chuàng)造了條件。1646年2月24日，議會(huì)通過法令，正式宣布取消“騎土領(lǐng)地制”(militaryfeuds)，廢除領(lǐng)主封建軍事義務(wù)，同年十月宣布取消大主教的職位，并將其土地收歸國有，并將土地出售給普通市民。此外，還加快了圈地運(yùn)動(dòng)的進(jìn)程，1657年6月通過法令將農(nóng)民驅(qū)趕出林場公地。17世紀(jì)的資產(chǎn)階級(jí)革命，理應(yīng)以摧枯拉朽之勢在財(cái)產(chǎn)法尤其是不動(dòng)產(chǎn)法方面有所作為，但由于資產(chǎn)階級(jí)與封建貴族最終達(dá)成了妥協(xié)，所以在制度方面雖然廢除了騎士領(lǐng)地制，但并沒實(shí)質(zhì)性地動(dòng)搖所有不動(dòng)產(chǎn)法的基本方面，甚至在經(jīng)歷了18、19世紀(jì)廣泛的立法活動(dòng)和私法改革后，一些古老的土地保有形式和不動(dòng)產(chǎn)制度仍被保留了下來。1828年，英國成立了皇家不動(dòng)產(chǎn)委員會(huì)(RoyalCommissionOnRealProperty)，該委員會(huì)的主要成員都是律師，在其1829年向英王及議會(huì)提交的一份題為《土地法令改革的困難與原則》的報(bào)告中說：“我們清醒意識(shí)到任何試圖過激對(duì)于現(xiàn)行土地法的修正補(bǔ)充都是十分危險(xiǎn)的，我們將這種立法改革類比為試圖在一夜間通過法律改變一國原有的語言一樣不可能?！雹俳?jīng)濟(jì)利益既得者掌攬大權(quán)，加之政治上的保守性，使英國的財(cái)產(chǎn)法與高度發(fā)達(dá)的資本主義關(guān)系已不相適應(yīng)了，主要表現(xiàn)在：(一)封建性的財(cái)產(chǎn)類型的劃分英國財(cái)產(chǎn)法將財(cái)產(chǎn)分為物的財(cái)產(chǎn)權(quán)(reality)和人的財(cái)產(chǎn)權(quán)(personality)。前者主要包括：(1)世襲土地；；(2)按照普通法和不動(dòng)產(chǎn)一起繼承轉(zhuǎn)移的財(cái)產(chǎn)；(3)英國貴族的稱號(hào)、某些國家公職、特權(quán)、榮譽(yù)稱號(hào)：(4)特定的擁有不動(dòng)產(chǎn)公司的股票。后者主要是指動(dòng)產(chǎn)。英國法對(duì)于財(cái)產(chǎn)的劃分，是為了維護(hù)封建貴族之利益，在英國訴訟中心主義的影響下，與物權(quán)財(cái)產(chǎn)相關(guān)的才能提起物權(quán)訴訟。

媒體關(guān)注與評(píng)論

前言外國民商法，是外國法律體系中的主干，長期以來一直為我國學(xué)術(shù)界所重視，也是我國高等法律院校課程體系中的一個(gè)重要組成部分。然而，令人遺憾的是，該領(lǐng)域中比較系統(tǒng)、完整的著作并不多，比較理想的教材也很少。為此，我們不揣知識(shí)淺陋，組織編寫了本書，希望能為我國外國民商法的教學(xué)和研究作出貢獻(xiàn)。    編寫外國民商法著作，有三種方式可以選擇：    一是按照國家的順序，如英國民商法、美國民商法、法國民商法、德國民商法等次序，一個(gè)個(gè)國家寫下去。這種寫法的優(yōu)點(diǎn)是條理比較清楚，資料也比較好處理，缺點(diǎn)是國與國之間避免不了重復(fù)，體系也顯得單調(diào)。    二是按照法律的內(nèi)容，以某一制度或?qū)ｎ}為軸心，將各個(gè)國家民商法的相關(guān)內(nèi)容附上，展開論述。這種寫法的優(yōu)點(diǎn)是整本書的內(nèi)容不易重復(fù)，體系也比較簡練，缺點(diǎn)是西方兩大法系的民商法之間有很大的不同，有些制度很難合在一起論述，如英國法上的對(duì)價(jià)、信托等，很難在大陸法系民商法中找到相應(yīng)的制度，寫時(shí)仍必須單獨(dú)分節(jié)。    三是綜合上述兩種方式，在大的方面，將英美法系和大陸法系分開，而在具體論述上又以制度或?qū)ｎ}為軸心，這樣做的好處是可以圍繞一個(gè)個(gè)制度或?qū)ｎ}，集中各個(gè)國家的相關(guān)法律規(guī)定(或案例或?qū)W說)展開論述，減少內(nèi)容的重復(fù)，保證書的簡練，同時(shí)，又可以避免囚兩大法系的差異而產(chǎn)生有些重要制度無法合并闡述的矛盾。本書即采用了這一種寫法。當(dāng)然，這還是一種嘗試，效果如何，還需等待讀者的評(píng)判。    編寫本書，遇到的另一個(gè)主要問題就是內(nèi)容太多，如何取舍?本書所涉及的世界主要國家有英、關(guān)、法、德、日、意、俄等七個(gè)國家，而這些國家的民商法內(nèi)容又非常豐富，要對(duì)一個(gè)個(gè)制度、一項(xiàng)項(xiàng)原則展開論述，即使編寫一套十卷二十卷的大型叢書也未必能全部容納。因此，要在五六十萬字的一本著作中，將世界主要國家的民商法的內(nèi)容全部涉及，具有相當(dāng)?shù)碾y度。對(duì)此，我們采用了在保證體系相對(duì)完整、系統(tǒng)的前提下，重點(diǎn)對(duì)外國民商法中的一些重要的制度和原則展開集中論述的方法，以此將世界主要國家民商法中的精華盡情地展現(xiàn)在讀者面前。同時(shí)，附上大量注解和詳細(xì)的參考文獻(xiàn)。這樣，既滿足了想對(duì)外國民商法有一個(gè)大體了解的讀者的需要，也能夠?yàn)橄胍M(jìn)一步深入研究下去的民商法專業(yè)的研究生和教學(xué)科研人員提供點(diǎn)線索。本書使用《外國民商法導(dǎo)論》的書名也是出于這種考慮。    本書作為上海市重點(diǎn)學(xué)科由我和李秀清共同主持，參加編寫工作的人員有：    吳  斌：英國民商法部分初稿；    俞立珍：笑國民商法部分初稿；    劉藝工：法國民商法部分初稿；    倪韶紅：德國民商法部分初稿；    方樂華：日本民商法部分初稿；    莫負(fù)春：意大利民商法部分初稿；    歐  亞：俄羅斯民商法部分初稿；    陳靈海：上篇第六章(代理)；    朱曉喆：下篇第十三章(債權(quán)法)第一節(jié)、第十五章(繼承法)；    吳旭陽：下篇第十三章(債權(quán)法)第二、三節(jié)；    周  旋：下篇第十四章(婚姻家庭法)；    唐杰英：下篇第十六章(知識(shí)產(chǎn)權(quán)法)；    聶飛舟：下篇第十七章(票據(jù)法)；    陶立峰：下篇第十八、十九章(公司法、破產(chǎn)法)；    李秀清：下篇第十一、第十二章(概述、物權(quán)法)，余論。    初稿完成后，由李秀清剪裁、加工、編排、統(tǒng)稿，最后，由兩位主編定稿。由于參加人員比較多，資料來源繁雜，每個(gè)人的寫作風(fēng)格又不相同，因此雖經(jīng)主編努力；存在的問題想必還很多。對(duì)此，希望得到廣大讀者的批評(píng)和指正。當(dāng)然，對(duì)于書中的錯(cuò)誤疏漏，則全部由主編承擔(dān)。    本書的編寫和出版，得到了上海市教委科研處蔣虹、周景泰、劉唯聰?shù)韧镜娜χС郑玫搅巳A東政法學(xué)院民商法教研室全體同仁的幫助，得到了審查本課題立項(xiàng)的沈國明、傅長祿、胡鴻高、高永富、洪莉萍等法學(xué)專家的指導(dǎo)，也得到了復(fù)旦大學(xué)出版社張永彬先生的幫助。對(duì)此，一并表示我們誠摯的謝意。                                                                      何勤華                                                            于上海·華東政法學(xué)院                                                                 2004年6月25日

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