國際法強(qiáng)制執(zhí)行問題研究

前言

　　毋庸諱言，國際法實(shí)施機(jī)制一直是國際法學(xué)界研究的薄弱環(huán)節(jié)之一。因?yàn)檠芯繃H法的強(qiáng)制執(zhí)行問題，會(huì)面臨諸多困難。首先是國際法法理學(xué)的欠缺，特別是缺少國際法實(shí)施機(jī)制的基本理論框架。其次是概念上的困惑。“強(qiáng)制執(zhí)行”一詞應(yīng)用于國際法本身就會(huì)引發(fā)許多爭(zhēng)議，而與國際法強(qiáng)制執(zhí)行的相關(guān)概念，如實(shí)施、執(zhí)行與適用、自助與制裁、報(bào)復(fù)與反措施、單獨(dú)或集體強(qiáng)制執(zhí)行與司法強(qiáng)制執(zhí)行等，在使用上的混淆不清、界限不明，也會(huì)產(chǎn)生不利的影響。再次是邏輯體系的沖突。不同的分類標(biāo)準(zhǔn)會(huì)導(dǎo)致國際法強(qiáng)制執(zhí)行措施不同的分類結(jié)果，無論依據(jù)哪一分類標(biāo)準(zhǔn)都無法涵蓋所有的強(qiáng)制執(zhí)行措施，因而需要找到一個(gè)恰當(dāng)?shù)倪壿嫵霭l(fā)點(diǎn)，以達(dá)到兼采兩個(gè)分類標(biāo)準(zhǔn)的效果。最后是選題的宏觀跨度。它涉及國際法的各個(gè)部門，需要細(xì)致地、完整地采集點(diǎn)的信息，并將之科學(xué)地、準(zhǔn)確地反映到面上，因此而產(chǎn)生的工作量是巨大的。　　事實(shí)上，研究國際法的強(qiáng)制執(zhí)行問題具有重要意義。一方面，它有利于增強(qiáng)人們對(duì)國際法強(qiáng)制性的認(rèn)識(shí)，強(qiáng)化國際法是法的理念。另一方面，它能彌補(bǔ)國際法實(shí)施機(jī)制理論研究的不足，從而有助于推動(dòng)國際法治進(jìn)程?！　”緯詫?duì)國際法的強(qiáng)制性進(jìn)行實(shí)證研究為起點(diǎn)，在對(duì)國際法強(qiáng)制執(zhí)行進(jìn)行法理分析的基礎(chǔ)上，從單獨(dú)強(qiáng)制執(zhí)行（自助）、集體強(qiáng)制執(zhí)行（制裁）、司法強(qiáng)制執(zhí)行三個(gè)層面闡釋了國際法上的強(qiáng)制執(zhí)行措施，最后結(jié)合國際法的未來走向論證了強(qiáng)制執(zhí)行在國際法中的發(fā)展趨勢(shì)。

內(nèi)容概要

國際法能否被強(qiáng)制執(zhí)行？如果能，是怎樣被強(qiáng)制執(zhí)行的？這是本書研究的兩個(gè)核心問題。強(qiáng)制執(zhí)行作為國際法強(qiáng)制性的外在表現(xiàn)，其存在不僅是邏輯上的必然結(jié)果，而且是有具體法律制度加以證實(shí)的?，F(xiàn)代國際法通過單獨(dú)、集體和司法三類措施得以強(qiáng)制執(zhí)行。單獨(dú)強(qiáng)制執(zhí)行即為國家自助；集體強(qiáng)制執(zhí)行是多個(gè)國家采取的措施，特別是國際組織的制裁；司法強(qiáng)制執(zhí)行體現(xiàn)在國際司法機(jī)關(guān)適用國際法的活動(dòng)中。未來國際法的強(qiáng)制執(zhí)行將繼續(xù)實(shí)行單獨(dú)與集體、分散與集中、行政與司法的雙軌制。    本書共分五章。    第一章為國際法強(qiáng)制執(zhí)行的法理基礎(chǔ)。國際法的強(qiáng)制執(zhí)行是由國家或國際組織依據(jù)國際法，針對(duì)違反國際法的行為采取的、迫使違法者承擔(dān)國際法律責(zé)任的強(qiáng)制性手段。這些強(qiáng)制性手段包括武力或非武力、單獨(dú)或集體、分散或集中、國際或國內(nèi)等類別的措施。國際法的自愿遵守固然重要，但強(qiáng)制執(zhí)行仍必不可少。國家強(qiáng)制執(zhí)行國際法的意愿、相互原則的制約力量、國際社會(huì)的組織化以及強(qiáng)行法的產(chǎn)生和發(fā)展使國際法的強(qiáng)制執(zhí)行成為可能。以國內(nèi)法理學(xué)上法的執(zhí)行的廣義概念為基礎(chǔ)，并考慮國際法強(qiáng)制執(zhí)行主體的數(shù)量、性質(zhì)等因素，可以單獨(dú)、集體和司法強(qiáng)制執(zhí)行為三根支柱建立現(xiàn)代國際法的強(qiáng)制執(zhí)行措施體系。    第二章為國際法的單獨(dú)強(qiáng)制執(zhí)行(自助)。即由受害國單獨(dú)采取的對(duì)違反國際法的行為作出反應(yīng)的強(qiáng)制性措施。反報(bào)、反措施(非武力報(bào)復(fù))以及自衛(wèi)屬單獨(dú)強(qiáng)制執(zhí)行的范疇。反報(bào)是合法行為，后兩者從先前國際不法行為中獲得合法性。為防止反措施和自衛(wèi)被濫用，現(xiàn)代國際法對(duì)之設(shè)定了若干合法條件。不過，這些條件算不上完備，也不乏爭(zhēng)議。特別是，自衛(wèi)的法律制度遭遇到國際關(guān)系實(shí)踐的嚴(yán)峻挑戰(zhàn)。    第三章為國際法的集體強(qiáng)制執(zhí)行(制裁)。即由國際社會(huì)兩個(gè)或兩個(gè)以上的國家采取的對(duì)違反國際法的行為作出反應(yīng)的強(qiáng)制性措施。集體自助(集體反措施、集體自衛(wèi))、國際組織的制裁(普遍性和區(qū)域性國際組織的制裁，一般國際法和國際組織法上的制裁)屬集體強(qiáng)制執(zhí)行的范疇。前者依然是分散的、無組織的；后者以國際組織為依托，是集中的、組織化的。聯(lián)合國制裁是國際法集體的、集中的強(qiáng)制執(zhí)行的典范。區(qū)域執(zhí)行行動(dòng)雖然會(huì)削弱制裁的全球統(tǒng)一性，但對(duì)聯(lián)合國制裁具有協(xié)助功能。國際組織依據(jù)其內(nèi)部關(guān)系法對(duì)其成員采取的資格制裁，在維持組織秩序的同時(shí)，也具有強(qiáng)制執(zhí)行國際法的功能。    第四章為國際法的司法強(qiáng)制執(zhí)行。將司法措施作為國際法強(qiáng)制執(zhí)行的一個(gè)獨(dú)立類別，主要是由于國際司法機(jī)關(guān)及其措施的特殊性。國際司法機(jī)制因冷戰(zhàn)后國際司法機(jī)關(guān)的擴(kuò)散呈現(xiàn)明顯的分散化趨勢(shì)。其自愿特征漸趨淡化，因?yàn)檩^多的專業(yè)性或區(qū)域性國際法庭建立起強(qiáng)制性機(jī)制。司法強(qiáng)制執(zhí)行主要體現(xiàn)在國際爭(zhēng)端解決和國際刑事制裁領(lǐng)域，集中于案件的強(qiáng)制管轄和判決的強(qiáng)制執(zhí)行方面。WTO機(jī)制的強(qiáng)制執(zhí)法性質(zhì)以及國際刑事法庭的刑罰手段等，是國際司法機(jī)制強(qiáng)制化動(dòng)向的最好證明。    第五章為強(qiáng)制執(zhí)行在未來國際法中的發(fā)展趨勢(shì)。在仍以主權(quán)國家為基本主體的“新國際法”中，強(qiáng)制執(zhí)行必然是有限度的，不太可能達(dá)到像有些國際法學(xué)者所倡導(dǎo)的“世界法”或“歐盟法”那樣的程度，而只能在日益多樣化的國際法實(shí)施機(jī)制(至少包括國際與國內(nèi)、遵守與執(zhí)行、自愿與強(qiáng)制、行政與司法、民事與刑事等性質(zhì)的措施)中，占有不可或缺的一席之地。作為國際法實(shí)施的最后手段，國際法的強(qiáng)制執(zhí)行措施將日益豐富和完善。

作者簡(jiǎn)介

　　溫樹斌，漢族，1968年生，山東省招遠(yuǎn)市人。北京大學(xué)法學(xué)學(xué)士（1990）、法學(xué)碩士（1997），中山大學(xué)國內(nèi)訪問學(xué)者（2001），武漢大學(xué)法學(xué)博士（2009）。肇慶學(xué)院法學(xué)副教授、國際合作與交流處副處長(zhǎng)、國際交流學(xué)院副院長(zhǎng)、肇慶市監(jiān)察局副局長(zhǎng)。中國民主同盟肇慶市第七屆委員會(huì)委員，肇慶市第十一屆人大代表，肇慶市第十屆、第十一屆人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)委員，肇慶市端州區(qū)第五屆、第六屆人大常委會(huì)法律顧問，肇慶市人民檢察院特約檢察員，肇慶市社會(huì)科學(xué)專家?guī)鞂＜遥貞c仲裁委員會(huì)仲裁員，廣東省律師協(xié)會(huì)wT0專業(yè)委員會(huì)副主任，廣東省“五五”普法高級(jí)講師團(tuán)成員，廣東安達(dá)信律師事務(wù)所律師。長(zhǎng)期致力于國際法基本理論的研究。在《政治與法律》、《法律科學(xué)》、《河北法學(xué)》等刊物上獨(dú)立發(fā)表論文數(shù)十篇，出版專著《走向司法公正——民事訴訟模式研究》（2001）、《國際法芻論》（2007），參編著作數(shù)部，先后多次獲得市級(jí)以上社會(huì)科學(xué)優(yōu)秀成果獎(jiǎng)獎(jiǎng)勵(lì)。

書籍目錄

引言    一、論題的提出    二、論題的研究意義    三、國內(nèi)外研究狀況    四、基本思路和研究方法第一章  國際法強(qiáng)制執(zhí)行的法理基礎(chǔ)  第一節(jié)  國際法強(qiáng)制執(zhí)行的界定    一、國際法強(qiáng)制執(zhí)行的內(nèi)涵    二、國際法強(qiáng)制執(zhí)行的外延    三、小結(jié)  第二節(jié)  國際法強(qiáng)制執(zhí)行的必要性    一、強(qiáng)制執(zhí)行不必要論的主要學(xué)說    二、對(duì)強(qiáng)制執(zhí)行不必要論的反駁    三、小結(jié)  第三節(jié)  國際法強(qiáng)制執(zhí)行的可能性    一、國家意志與國際法的強(qiáng)制執(zhí)行    二、相互原則與國際法的強(qiáng)制執(zhí)行    三、國際社會(huì)的組織化與國際法的強(qiáng)制執(zhí)行    四、強(qiáng)行法與國際法的強(qiáng)制執(zhí)行    五、小結(jié)  第四節(jié)  國際法強(qiáng)制執(zhí)行的措施體系    一、傳統(tǒng)國際法的強(qiáng)制執(zhí)行措施體系    二、現(xiàn)代國際法的強(qiáng)制執(zhí)行措施體系    三、小結(jié)第二章  國際法的單獨(dú)強(qiáng)制執(zhí)行  第一節(jié)  國際法單獨(dú)強(qiáng)制執(zhí)行的界定    一、國際法單獨(dú)強(qiáng)制執(zhí)行的內(nèi)涵    二、國際法單獨(dú)強(qiáng)制執(zhí)行的外延    三、小結(jié)  第二節(jié)  反措施    一、反措施的界定    二、反措施的前提條件    三、反措施的程序要件    四、反措施的實(shí)質(zhì)要件    五、反措施的目的要件    六、小結(jié)  第三節(jié)  咱衛(wèi)    一、自衛(wèi)的法律定位    二、自衛(wèi)的前提條件    三、自衛(wèi)的實(shí)質(zhì)要件    四、自衛(wèi)的目的要件    五、小結(jié)第三章  國際法的集體強(qiáng)制執(zhí)行  第一節(jié)  國際法集體強(qiáng)制執(zhí)行的界定    一、國際法集體強(qiáng)制執(zhí)行的內(nèi)涵    二、國際法集體強(qiáng)制執(zhí)行的外延    三、小結(jié)  第二節(jié)  集體自助    一、受害國以外的國家采取的反措施    二、集體自衛(wèi)    三、小結(jié)  第三節(jié)  普遍性國際組織的制裁    一、國際聯(lián)盟的制裁    二、聯(lián)合國制裁的憲章機(jī)制    三、聯(lián)合國制裁的實(shí)踐    四、小結(jié)  第四節(jié)  區(qū)域性國際組織的制裁    一、區(qū)域執(zhí)行行動(dòng)的法律基礎(chǔ)    二、區(qū)域執(zhí)行行動(dòng)對(duì)聯(lián)合國制裁的協(xié)助    三、區(qū)域組織單獨(dú)采取的執(zhí)行行動(dòng)    四、小結(jié)第四章  國際法的司法強(qiáng)制執(zhí)行  第一節(jié)  國際司法機(jī)關(guān)的強(qiáng)制管轄權(quán)    一、強(qiáng)制管轄權(quán)的界定    二、聯(lián)合國國際法院的管轄權(quán)    三、區(qū)域性或?qū)I(yè)性司法機(jī)關(guān)的管轄權(quán)    四、小結(jié)  第二節(jié)  國際司法判決的執(zhí)行    一、國際司法判決的效力    二、國際司法判決的自覺執(zhí)行    三、國際司法判決的強(qiáng)制執(zhí)行    四、小結(jié)  第三節(jié)  國際刑事制裁    一、國際刑事管轄的強(qiáng)制性    二、國際刑事判決的執(zhí)行    三、小結(jié)第五章  強(qiáng)制執(zhí)行在未來國際法中的發(fā)展趨勢(shì)  第一節(jié)  關(guān)于國際法未來發(fā)展的世界法理論    一、世界法理論的主要學(xué)說    二、世界法主張實(shí)現(xiàn)的可能性    三、小結(jié)  第二節(jié)  關(guān)于國際法未來發(fā)展的歐盟法模式    一、歐盟法模式的基本機(jī)制    二、歐盟法模式實(shí)現(xiàn)的可能性    三、小結(jié)  第三節(jié)  “新國際法”中的國際法強(qiáng)制執(zhí)行    一、“新國際法”的主要理論    二、國際法強(qiáng)制執(zhí)行的未來動(dòng)向    三、小結(jié)參考文獻(xiàn)博士論文后記著作出版后記

章節(jié)摘錄

　?。ǘ﹪H組織的制裁　　國際組織的產(chǎn)生和發(fā)展使國際法的實(shí)施出現(xiàn)了不僅是集體的、而且是集中的新機(jī)制。它在一定程度上改變了國家把法律掌握在自己手中的分散局面?！皣H組織所取得的決定性成就還在于從制度上確保了國際法規(guī)范的實(shí)施……更為重要的是，國際組織可以在達(dá)成廣泛共識(shí)的基礎(chǔ)上采取措施與個(gè)別國家的違法行為做斗爭(zhēng)，這與傳統(tǒng)國際法的實(shí)施措施相比無疑更加合理。因?yàn)闆]有國際組織作為裁判，受害國很可能采取報(bào)復(fù)措施，從而導(dǎo)致‘自己給自己當(dāng)裁判’的局面?！薄　?.一般國際法上的制裁。即國際組織以一般國際法為根據(jù)而不是依其組織法對(duì)違法國采取的強(qiáng)制執(zhí)行措施。一般國際法上的制裁具有以下特征：（1）以國際組織根據(jù)其決策程序作出的決議為基礎(chǔ)，具有集中化的特征。（2）由國際組織的部分或全體成員國負(fù)責(zé)執(zhí)行。當(dāng)國際組織作出有拘束力的決議時(shí)，成員國有執(zhí)行的法律義務(wù)；即使是不參與的會(huì)員國也要承擔(dān)不協(xié)助措施針對(duì)國的消極義務(wù)。（3）一般都會(huì)有兩個(gè)以上的成員國參與，所以具有集體執(zhí)行的性質(zhì)，并涉及多邊法律關(guān)系。（4）由于主權(quán)的考慮，國家只會(huì)在有限的領(lǐng)域賦予國際組織以制裁權(quán)。例如，在聯(lián)合國體系中，只有在國際和平與安全領(lǐng)域，安理會(huì)才擁有強(qiáng)制措施的決策權(quán)和執(zhí)行權(quán)。（5）與反措施或自衛(wèi)不同，制裁措施既包括非武力措施，也包括武力措施，因而是一種綜合性的權(quán)力。（6）國際組織的制裁是具有懲罰性的措施?！皩ⅰ撇谩g(shù)語排他地用于懲罰性措施這些特殊的類型，如《聯(lián)合國憲章》第41條所述的措施，可能是有用的。”“制裁的定義或描述中經(jīng)常包含的是：懲罰的要素和作為制裁動(dòng)機(jī)的違反國際法的因素?！迸c反措施不同，“無論是一個(gè)國家集團(tuán)還是一個(gè)國際組織經(jīng)授權(quán)而對(duì)另一國采取的制裁行動(dòng)往往具有一定的懲罰性”。

圖書封面

評(píng)論、評(píng)分、閱讀與下載

---

    國際法強(qiáng)制執(zhí)行問題研究 PDF格式下載

---