法律制度與法律淵源

前言

本叢書由素有法哲學(xué)領(lǐng)域的奧林匹克大會(huì)之稱的國際法律哲學(xué)與社會(huì)哲學(xué)協(xié)會(huì)（IVR）隆重推出。2005年，第22屆IVR大會(huì)在離地中海不遠(yuǎn)的西班牙古城格納拉達(dá)隆重舉行。會(huì)議引人注目的一個(gè)議題就是由當(dāng)代最有影響的法社會(huì)學(xué)家之一——哈貝馬斯領(lǐng)銜主持本叢書的首發(fā)式，隆重推出這一法律精品。這套叢書由當(dāng)今世界法學(xué)界的頂級人物羅納德?M.德沃金、勞倫斯?M.弗里德曼等擔(dān)任顧問；由前后幾任國際法律哲學(xué)與社會(huì)哲學(xué)協(xié)會(huì)主席以及重量級學(xué)者分別撰寫，他們主要來自歐洲大陸；并由世界上著名的出版商——施普林格出版社出版，首批包括五大理論卷冊：1.恩里科?帕塔羅（Enrico Pattaro）：《法律與權(quán)利：對應(yīng)然之現(xiàn)實(shí)的重新評價(jià)》；2.休伯特?洛特路斯勒（Hubert Rottleuthner）：《法律的基礎(chǔ)》；3.羅杰?賽勒（Roger A.Shiner）：《法律制度與法律淵源》；4.亞歷山大?佩岑尼克（一譯彼徹尼克）（Aleksander Peczenik）：《法律科學(xué)：作為法律知識(shí)和法律淵源的法律學(xué)說》；5.喬瓦尼?薩爾托爾（Giovanni Sartor）：《法律論證：法律的認(rèn)知進(jìn)路》。此外，還有歷史卷和后續(xù)系列，從而形成一個(gè)完整的體系。自古希臘羅馬至近代，歐洲大陸以分析法學(xué)和自然法學(xué)為龍頭在世界法理學(xué)領(lǐng)域獨(dú)領(lǐng)風(fēng)騷千百年。但是，在現(xiàn)代社會(huì)，隨著以哈特和富勒為代表的英美法理學(xué)大家源源不斷的涌現(xiàn)，歐陸法理學(xué)的霸主地位已經(jīng)風(fēng)光不再，盡管以哈貝馬斯為首的法社會(huì)學(xué)以及后現(xiàn)代法學(xué)紅極一時(shí)。不過，歷史似乎是一個(gè)個(gè)輪回的組合，此所謂螺旋式上升。本叢書試圖以歐陸人特有的哲學(xué)睿智和繁復(fù)邏輯力挽狂瀾、在弘揚(yáng)歐陸法哲學(xué)之傳統(tǒng)底蘊(yùn)的基礎(chǔ)上重整昔日雄風(fēng)。

內(nèi)容概要

　　《法律制度與法律淵源》是“法律哲學(xué)與一般法理學(xué)叢書”中的一本。全書考察了法的嚴(yán)格制度性淵源，又論述了傳統(tǒng)上的法的淵源，最后討論了憲法、權(quán)利法案和憲章的作用?！斗芍贫扰c法律淵源》作者以相當(dāng)嚴(yán)謹(jǐn)求實(shí)的態(tài)度研究問題，凸顯了法哲學(xué)的特有的科學(xué)精神。

作者簡介

作者：(加拿大)羅杰?賽勒 譯者：項(xiàng)焱 叢書主編：汪習(xí)根羅杰?賽勒：在加拿大阿爾貝塔大學(xué)任教達(dá)35年，現(xiàn)為加拿大不列顛哥倫比亞俄卡納岡大學(xué)學(xué)院哲學(xué)教授，IVR加拿大分會(huì)的PastPresident。曾獲得過加拿大Council Killam高級研究獎(jiǎng)學(xué)金，并從加拿大社會(huì)科學(xué)和人文科學(xué)研究委員會(huì)獲得了幾項(xiàng)研究資助。主要出版的著作有：《商業(yè)表達(dá)的自由》（克拉倫敦出版社2003年版），《規(guī)范與本質(zhì)：法律思想運(yùn)動(dòng)》（克拉倫敦出版社1992年版），《柏拉圖的Philebus中的知識(shí)與現(xiàn)實(shí)》（VanGorcum，1974），同時(shí)還合作編寫了幾本關(guān)于政治和道德理論以及古代哲學(xué)的著作。安東尼諾?羅特洛（Antonino Rotolo）（PhD，Padua）：博洛尼亞大學(xué)法律系的法律哲學(xué)研究助理，博洛尼亞大學(xué)CIRSFID（法律史、法律哲學(xué)和法律社會(huì)學(xué)以及計(jì)算機(jī)科學(xué)與法研究中心）會(huì)員，發(fā)表兩部專題論文集，以及幾篇關(guān)于法律推理模型的正式邏輯的適用和關(guān)于法律與實(shí)踐理由的關(guān)系的論文?，F(xiàn)為《Ratio Juris：法理學(xué)與法哲學(xué)國際期刊》（Oxford，Blackwell）的助理編輯。

書籍目錄

第一章 導(dǎo)論第二章 立法第一節(jié) 導(dǎo)論第二節(jié) 作為法的淵源之一的立法第三節(jié) 立法與主權(quán)第四節(jié) 認(rèn)真看待立法第五節(jié) 結(jié)論第三章 先例第一節(jié) 先例的表征第二節(jié) 先例在法律中的運(yùn)行第三節(jié) 先例與立法第四節(jié) 有拘束力先例的形式第五節(jié) 先例，拘束力和規(guī)則力第六節(jié) 先例的證成第四章 習(xí)慣第一節(jié) 習(xí)慣作為一種法的淵源的歷史基礎(chǔ)第二節(jié) 習(xí)慣的理論框架第三節(jié) 確認(rèn)習(xí)慣效力的普通法規(guī)則第四節(jié) 習(xí)慣作為一種法的淵源的困惑第五章 委托立法第一節(jié) 導(dǎo)論第二節(jié) 勞動(dòng)仲裁第三節(jié) 調(diào)解第四節(jié) 結(jié)論第六章 憲法第一節(jié) 定義性的問題第二節(jié) 加拿大最高法院和“解釋”第三節(jié) 澳大利亞高等法院和推定權(quán)利第四節(jié) 加拿大最高法院和不成文的憲法性法律第五節(jié) 結(jié)論第七章 大陸法系法的淵源第一節(jié) 導(dǎo)論：理論框架——大陸法系法律學(xué)說中第二節(jié) 憲法和立法第三節(jié) 其他法的淵源第八章 國際法第一節(jié) 導(dǎo)論第二節(jié) 《國際法院規(guī)約》第38條第三節(jié) 條約第四節(jié) 國際習(xí)慣法第五節(jié) 一般原則第六節(jié) 結(jié)論第九章 權(quán)威第一節(jié) 語義證成的權(quán)威和深層證成德權(quán)威：首要的觀點(diǎn)第二節(jié) 古代手稿的權(quán)威第三節(jié) 解釋的權(quán)威第四節(jié) 古代權(quán)威再考察第五節(jié) 法律權(quán)威再探第六節(jié) 后-后現(xiàn)代主義者的結(jié)論參考書目主體索引人名索引

章節(jié)摘錄

四、法定解釋在此，我要很快回避作為法的淵源之一的立法的一個(gè)至關(guān)重要的方面，即法定解釋的問題。第三章我們也會(huì)看到，立法的規(guī)則制定與普通法的規(guī)則制定是不同的，因?yàn)椋谥贫ǚㄖ?，制定法的?yán)謹(jǐn)措辭就是標(biāo)準(zhǔn)措辭。而在一個(gè)設(shè)定先例的普通法判決中，法院可能申明規(guī)則，而規(guī)則是包含在案例中的，但是里面的措辭本質(zhì)上對將來的法院沒有拘束力。然而，當(dāng)立法機(jī)關(guān)確實(shí)制定了一部那樣措辭的法案的時(shí)候，則任何其他措辭都沒有寫進(jìn)法律。我們已經(jīng)意識(shí)到，立法機(jī)關(guān)的起草人（無論男女）都是人，他們不可能預(yù)見所有可能出現(xiàn)的情況，而法院除了正視已經(jīng)頒布的措辭外沒有其他的選擇。法定解釋有很多規(guī)則，那種認(rèn)為法院想怎么解釋一部制定法的措辭就怎么解釋的觀點(diǎn)是錯(cuò)誤的。Waldmn已經(jīng)指出，就法律所使用的特定言語表達(dá)的程度而言，法律試圖將作為一種社會(huì)風(fēng)俗的自身和另一種風(fēng)俗——自然的語言風(fēng)俗聯(lián)系和聯(lián)合起來。特別是，法律試圖把自身和任何在自然的語言交流中可能存在的人際確定性①聯(lián)系起來。最近的一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)論述這樣表述法定解釋的規(guī)則：1.法官必須在該制定法的整體語境下使措辭的普通意義，或者在恰當(dāng)?shù)胤降募夹g(shù)意義產(chǎn)生效力，他還必須在參考該語境后決定普通措辭的含義。2.如果法官認(rèn)為在一般意義上適用該措辭會(huì)導(dǎo)致荒謬的結(jié)論，而該結(jié)論是不能從立法機(jī)關(guān)的意圖中合理地推導(dǎo)出來的，則該法官可以在該措辭所能具有的引申意義上運(yùn)用這些措辭。

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