跨國協(xié)議并購法律問題研究

前言

　　跨國并購（M＆A）是國際投資的一種重要形式。與“綠地投資”相比，跨國并購可以使企業(yè)迅速地進入東道國市場，實現(xiàn)獲得資源、擴大產(chǎn)品的市場份額、擴大企業(yè)規(guī)模、增強企業(yè)國際競爭力等戰(zhàn)略目標，因而已越來越為企業(yè)所重視，并成為許多跨國公司的中心戰(zhàn)略措施。，　　跨國并購可以按不同的標準分類，既有上市公司并購與非上市公司并購之分，也有敵對性并購與友善性并購之別。協(xié)議并購系友善并購，是收購與被收購公司經(jīng)共同協(xié)商、談判確定交易條件并達成共識后所進行的交易。這種方式有助于減少收購方與目標方的敵意對抗，有效配置資源，同時，對于并購后雙方的融合、長期的穩(wěn)定發(fā)展均極有裨益，因此，友好協(xié)商并購現(xiàn)今漸成主流?！　】鐕鴧f(xié)議并購會涉及多方面的關(guān)系，包括公司內(nèi)部間股東、董事及其他利益相關(guān)者的關(guān)系、并購公司與被并購公司間利益的協(xié)調(diào)以及東道國對跨國并購的管理與規(guī)制等。因此，通過有關(guān)法律手段協(xié)調(diào)好這些關(guān)系，對于跨國協(xié)議并購來說至關(guān)重要?！　〗┠陙?，我國學(xué)界對跨國并購的法律問題已較為重視并產(chǎn)生了一些學(xué)術(shù)成果，但對跨國協(xié)議并購進行深入研究的成果仍相對匱乏。在實踐上，由于我國企業(yè)對跨國協(xié)議并購交易的法律問題了解不夠，吃虧上當(dāng)?shù)氖略趯嵺`上時有發(fā)生。例如，上海新華控制技術(shù)（集團）有限公司在2004年底基于對500強企業(yè)的高度信賴，與美國通用電氣公司進行了股權(quán)并購交易，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中同意了很多不公平條款，特別是股權(quán)轉(zhuǎn)讓金的支付條件。股權(quán)交易完成后的第二年，由于通用電氣的天價索賠，雙方的合作陷于僵局，新華集團公司損失慘重。又如，近年來常見于并購交易中的”對賭協(xié)議”，往往會使并購交易中的一方喪失控股權(quán)。因此，加強對跨國協(xié)議并購的研究，無疑具有十分重要的理論與實際意義?！　”緯髡哳佅嫒赝驹且晃恢蓭?，在實踐中常常涉及跨國并購方面的業(yè)務(wù)，因此，她在在職攻讀博士研究生期間，選擇以跨國協(xié)議并購的法律問題作為其博士論文的題目，經(jīng)過數(shù)年的研究，終于完成了這本著作。本書以跨國協(xié)議并購所涉及的三類社會關(guān)系為線索，對跨國協(xié)議并購的主要法律問題，

內(nèi)容概要

　　跨國協(xié)議并購會涉及多方面的關(guān)系，包括公司內(nèi)部間股東、董事及其他利益相關(guān)者的關(guān)系、并購公司與被并購公司間利益的協(xié)調(diào)以及東道國對跨國并購的管理與規(guī)制等。因此，通過有關(guān)法律手段協(xié)調(diào)好這些關(guān)系，對于跨國協(xié)議并購來說至關(guān)重要。

作者簡介

　　顏湘蓉，1967年10月l0日生于湖南省攸縣。1989年畢業(yè)于武漢大學(xué)國際法專業(yè)本科，獲法學(xué)學(xué)士學(xué)位；1992年畢業(yè)于中山大學(xué)國際法專業(yè)，獲法學(xué)碩士學(xué)位；2004年武漢大學(xué)法學(xué)院國際經(jīng)濟法博士學(xué)位。1990年考取律師資格后，一直從事律師職業(yè)。2000年被評為二級律師，2004年被評為一級律師。2005年被中華全國律師協(xié)會授予“全國優(yōu)秀律師”稱號?！　v任廣州市第十一屆人大代表，廣東省第十屆人大代表，廣州市第十二屆人大常委會立法顧問，廣東省律師協(xié)會知識產(chǎn)權(quán)委員會副主任，廣州市仲裁委員會仲裁員，廣州市律師協(xié)會執(zhí)行會長等職務(wù)。2007年7月24，廣州市律協(xié)追授她為“廣州市杰出律師”榮譽稱號；同年9月7日，廣東省律協(xié)追授她“廣東省杰出律師”榮譽稱號。

書籍目錄

第一章 導(dǎo)論第一節(jié) 跨國協(xié)議并購概說一、發(fā)展概說二、發(fā)展動因概說第二節(jié) 跨國協(xié)議并購法律機制概說一、關(guān)于并購定義的探討二、跨國協(xié)議并購的含義及其法律機制第二章 協(xié)議并購中股東和相關(guān)利益者的權(quán)利保護第一節(jié) 股東的權(quán)利保護一、股東的表決權(quán)二、少數(shù)股東權(quán)利的保護第二節(jié) 實質(zhì)合并與股東權(quán)利的保護一、實質(zhì)合并（VirIu81merger）概述二、對實質(zhì)合并法律制度的立法考察第三節(jié) 雇員的權(quán)利保護一、歐盟的立法二、德國的立法與實踐三、法國的立法與實踐四、荷蘭五、英國四、小結(jié)第四節(jié) 債權(quán)人權(quán)利的保護一、并購中債權(quán)人權(quán)利內(nèi)容的立法比較二、債權(quán)人權(quán)利的法律效力第三章 協(xié)議并購中董事的義務(wù)第一節(jié) 董事義務(wù)概說一、英美法系的“受信關(guān)系”二、大陸法系的“委任說三、（1999年版）關(guān)于董事職責(zé)的規(guī)定第二節(jié) 協(xié)議并購中的董事責(zé)任一、立法的考察二、理論與實踐的考察第三節(jié) 董事責(zé)任的限制與免除一、美國公司法中關(guān)于董事責(zé)任限制與免除的制度二、德國與日本對董事責(zé)任的限制與免除制度三、英國對董事責(zé)任的限制與免除制度四、我國香港地區(qū)關(guān)于董事責(zé)任的限制與免除制度的立法與實踐第四章 協(xié)議并購雙方的交易利益保護第一節(jié) 概論一、交易保護措施興起的動因二、交易保護設(shè)計條款的特性與類型第二節(jié) 勿語條款一、“勿語”條款的主要內(nèi)容二、美國有關(guān)“勿語”條款的判例三、“勿語”條款的作用與效力第三節(jié) 非售條款一、非售條款的主要內(nèi)容二、“非售”條款的性質(zhì)——美國的理論與實踐三、“非售”條款的效力審查第四節(jié) 終止費條款一、終止費條款的定義與類型二、關(guān)于終止費條款的國際實踐三、跨國協(xié)議并購中采用“終止費”條款的發(fā)展趨勢第五節(jié) 受信出口條款一、受信出口條款的主要內(nèi)容二、美國關(guān)于“受信出口”條款的理論與實踐三、“受信出口”條款的作用第六節(jié) 其他交易保護條款一、保密條款二、董事會推薦條款三、股票期權(quán)與資產(chǎn)鎖定條款第五章 跨國協(xié)議并購的強制性規(guī)范及其適用第一節(jié) 跨國協(xié)議并購應(yīng)遵守相關(guān)強制性規(guī)范的理論分析一、跨國協(xié)議并購領(lǐng)域適用強制性規(guī)范的必要性二、強制性規(guī)范的適用形式——政府規(guī)制第二節(jié) 發(fā)達國家跨國協(xié)議并購強制性規(guī)范適用的比較考察——以德國、日本、澳大利亞為例一、德國的立法與實踐二、日本的立法與實踐三、澳大利亞的立法與實踐第三節(jié) 跨國協(xié)議并購強制性規(guī)范的適用沖突與國際合作一、國際合作的必要性二、合作的形式及其發(fā)展趨勢三、國際合作的現(xiàn)實選擇第六章 中國的實證研究第一節(jié) 我國跨國協(xié)議并購的發(fā)展現(xiàn)狀及其分析一、我國外資協(xié)議并購的發(fā)展現(xiàn)狀及其分析二、我國企業(yè)跨國協(xié)議并購的發(fā)展概況及分析第二節(jié) 建立和完善我國外資協(xié)議并購法律體系的構(gòu)想一、外資并購主法體系主要設(shè)計模式的概說二、構(gòu)想第三節(jié) 對我國企業(yè)跨國協(xié)議并購的思考和建議一、我國企業(yè)作為外資協(xié)議并購的目標公司時值得關(guān)注的問題二、我國企業(yè)作為跨國協(xié)議并購的收購公司時值得關(guān)注的問題三、我國企業(yè)跨國協(xié)議并購法律對策的總結(jié)結(jié)論參考文獻后記出版后記

章節(jié)摘錄

　　而戰(zhàn)略性跨國并購要實現(xiàn)其戰(zhàn)賂追求收購方與目標方之間的協(xié)調(diào)與配合至關(guān)重要，這就決定了可能帶來目標公司管理層激烈抵抗的惡意收購、敵意收購難奏其效，而建立在友好協(xié)商基礎(chǔ)上的協(xié)議收購更有助于戰(zhàn)略目標的實現(xiàn)。于是，在第五次跨國并購潮中，友好協(xié)商并購漸成主流?！　《l(fā)展動因概說　　關(guān)于跨國并購的發(fā)展動因及趨勢，經(jīng)濟學(xué)者們作出了各自的理論闡釋。我國學(xué)者將西方關(guān)于跨國并購動因研究概括為以下四大理論綱領(lǐng)：①　?。ㄒ唬┮孕鹿诺浼靶袨閷W(xué)派企業(yè)理論為綱領(lǐng)的跨國并購研究　　新古典經(jīng)濟學(xué)派認為跨國并購?fù)瑯邮强鐕咀非罄麧欁畲蠡瘎訖C的產(chǎn)物，通過跨國并購的實施，對并購企業(yè)可以產(chǎn)生以下效應(yīng)：（1）規(guī)模經(jīng)濟效應(yīng)（Ellert，1975）；（2）范圍經(jīng)濟下的戰(zhàn)略協(xié)同效應(yīng)（Eunetal，1996）；（3）市場力量效應(yīng)。行為學(xué)派則認為企業(yè)效用函數(shù)的真實性在于其多樣化的行為目標，其中具有代表性的觀點，是萊賓斯坦提出的x一效率理論（eibenstein，1964，1966）。人們認為現(xiàn)代跨國公司的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)特征，決定了跨國并購不一定是以新古典理論所描述的利潤最大化，即公司股東財富最大化為目標的。因為跨國并購的組織與實施者是對公司有直接控制權(quán)的管理層，經(jīng)理們進行跨國并購可能是出于以下考慮（Seth，2000）：（1）追求公司規(guī)模的增長；（2）當(dāng)受現(xiàn)有公司規(guī)模制約，或由于公司所在行業(yè)出現(xiàn)衰退，跨國并購可為經(jīng)理們提供一種自我實現(xiàn)的機會；（3）通過跨國并購，可以使優(yōu)勢企業(yè)在地理范圍和經(jīng)營行業(yè)上實現(xiàn)多樣化組合；（4）跨國并購所導(dǎo)致的公司規(guī)模擴張和經(jīng)營的地理范圍擴張，從一定程度上避免了被接管的可能性，同樣可以給公司管理人員帶來工作上的安全感。②　　兩種學(xué)派均強調(diào)了并購產(chǎn)生的企業(yè)規(guī)模的意義：對于委托人意味著規(guī)模經(jīng)濟下的利潤最大化，對于代理人意味著效用最大化。③　　（二）以新制度經(jīng)濟學(xué)為綱領(lǐng)的跨國并購研究?！　　?/pre>








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