沖突法的危機

前言

　　我們正處于改革開放的時代，依法治國、實現(xiàn)法治是我們奮斗的目標(biāo)，亦是國人一百多年來前赴后繼，勉力將其推進，但仍有待于完成的大業(yè)。　　實施法治除了可見的制度性建設(shè)一面之外，更為根本且尤難把握的是法治思想和觀念的汲收、熏陶、培養(yǎng)、訓(xùn)練、辨識和傳播；這種智識方面的建設(shè)積累工作是基礎(chǔ)性的，它的有效進行將最終使得法治行為在社會生活中蔚然成風(fēng)，使得法治精神在中國成為一個活的理想，一種感召，一種訴求，一種強大的、指導(dǎo)人們活動的信念。這無疑是一個長期的、需要人們付出不懈的艱苦努力的過程?！　”疚膸斓哪康氖怯羞x擇地將國外有較高學(xué)術(shù)價值的法學(xué)著述譯介過來，供國內(nèi)讀者研究、借鑒、批判地吸取之用。我們希望也相信讀者會以正確的態(tài)度閱讀這些著述，采集其精華，剔除其糟粕。我們期望通過我們的工作能為國家的法治建設(shè)添磚加瓦，略盡綿薄之力?！　≌\懇歡迎各界朋友對我們的文庫提出批評和建議，以利于我們將這項基礎(chǔ)性的工作做得更好。

內(nèi)容概要

《沖突法的危機》（以下簡稱《危機》）是當(dāng)代德國國際私法一代宗師格哈德·克格爾教授評論美國沖突法革命的經(jīng)典著作，是作者l964年在久負盛譽的海牙國際法學(xué)院（Hague Academy of In-ternational Law）的同題講演。①在該講演中，克格爾教授批判了晚近美國沖突法理論的政治化傾向，站在傳統(tǒng)歐陸國際私法②的立場上回應(yīng)了美國沖突法學(xué)者的“顛覆性”主張，在繼承國際私法傳統(tǒng)的基礎(chǔ)上提出對國際私法的改良，比較有代表性地體現(xiàn)了歐陸國際私法學(xué)者對待美國沖突法革命的立場。甫一發(fā)表即獲得世界性的聲譽，廣為引證，成為研究和反思美國沖突法革命的經(jīng)典文本。    克格爾教授對美國沖突法諸多新理論的一個總體評價是：“沖突法目前經(jīng)歷的是一種危機而不是革命”，因為“原有的基本理念仍然難以撼動”，而且“惟有這些基本理念才足以支撐沖突法的理論大廈”。③面對“危機”，克格爾教授對沖突法的發(fā)展保持樂觀，認為“危機乃是生命演進之道”，④大可不必過慮。

作者簡介

蕭凱，l973年1 1月牛，湖北省武漢市人，上海交通大學(xué)法學(xué)院副教授，中國國際私法學(xué)會理事。l996年畢業(yè)于華巾師范大學(xué)英語系，獲文學(xué)學(xué)士學(xué)位。1999年、2002年分別獲武漢大學(xué)法學(xué)院法學(xué)碩十和法學(xué)博士學(xué)位。1998年獲得南京大學(xué)一霍普金斯大學(xué)巾美文化研究巾心結(jié)業(yè)證書。2001年獲得海牙國際法學(xué)院博十論文研究獎學(xué)金。2006年任美國田納西大學(xué)法學(xué)院訪問教授。先后在《法學(xué)評論》、《法學(xué)》、《法制與社會發(fā)展》、《中國國際私法與比較法年刊》、《民商法論叢》等學(xué)術(shù)刊物上發(fā)表論文、譯文20余篇。主要著作有《跨圍證券交易的國際私法問題》、《國際私法：案例與資料》等。主持和參與國家社科以及司法部、上海市課題多項：

書籍目錄

危機還是革命?——譯者前言導(dǎo)論第一編 政府利益：布雷納德柯里  第一章 案例  第二章 傳統(tǒng)方法  第三章 歷史  第四章 柯里的前輩們  第五章 政策與利益  第六章 政策和利益的確定  第七章 法院地州和其他州的利益以及無利益  第八章 個案中的適用    一、“米利肯訴普拉特”      二、“格蘭特訴麥考利夫”    第九章 基本結(jié)論  第十章 憲法    一、充分誠實與信用條款    二、正當(dāng)程序條款    三、平等保護條款    四、特權(quán)與豁免條款    五、前述條款的異同  第十一章 與傳統(tǒng)沖突法體系的關(guān)系  第十二章 批判    一、政府利益    二、私人利益    三、連結(jié)點    四、對政府利益的限制    五、沖突法的形式表現(xiàn)    六、有效的法律    七、柯里的根基    八、結(jié)論第二編   法院地法作為基本規(guī)則：阿爾伯特A．埃倫茨威格  第一章 鼓吹法院地法  第二章 虛假問題的解決    一、識別    二、先決問題    三、反致    四、法律欺詐    五、外國法的證明    六、公共政策    七、單邊法律選擇規(guī)則  第三章 方便法院  第四章 埃倫茨威格的總結(jié)  第五章 批判    一、模糊性與演變    二、對法院地法的鼓吹    三、虛假問題的消解    四、方便法院    五、結(jié)論第三編 實體法  第一章 補充性的實體法  第二章 主體性的實體法：一種新商人法參考文獻附錄一 人名翻譯附錄二 格哈德·克格爾教授葬禮上的悼文附錄三 克格爾學(xué)術(shù)思想

章節(jié)摘錄

　　第一章　案例　　我們首先來看看柯里所討論的一些案例。在“米利肯訴普拉特”案中，普拉特與其妻子住在馬薩諸塞州，原告是位于緬因州波特蘭的一家公司，普拉特是原告米利肯公司的?？?。在一系列商事交易中，普拉特在波特蘭向原告申請賒銷，而作為該融資的條件，原告要求被告妻子作擔(dān)保，以承擔(dān)被告向原告公司賒銷產(chǎn)品的責(zé)任。被告妻子在其馬薩諸塞州的家里作成擔(dān)保書，并交給其丈夫，后者立刻將其寄往原告在緬因州的營業(yè)地。之后，丈夫未支付賒銷產(chǎn)品的價款，原告公司即要求其妻執(zhí)行擔(dān)保。妻子拒絕履行，理由是馬薩諸塞州法律禁止已婚婦女為其丈夫的債務(wù)作擔(dān)保。而在緬因州，這種擔(dān)保合同是有效的。馬薩諸塞州最高法院認為，擔(dān)保合同的締結(jié)地是緬因州的波特蘭，故適用緬因州法律，并作出了對原告有利的判決?！　≡凇案裉m特訴麥考利夫”案黼中，格蘭特和其他兩名原告乘坐的汽車與普倫(Pullen)駕駛的機動車相撞，原告在車禍中受傷并提起訴訟。該案所涉4人均為加利福尼亞州的居民，但車禍發(fā)生地在亞利桑那州的弗萊格斯塔夫附近。原告聲稱普倫負有過錯，而普倫在車禍中受傷，l9天后死去。被告在加利福尼亞州被指定為普倫的遺產(chǎn)管理人，被告認為依據(jù)亞利桑那州的法律，原告針對普倫的訴求由于普倫之死應(yīng)歸于消滅，對其遺產(chǎn)的訴求不能成立。因為亞利桑那州的法律規(guī)定：侵權(quán)之訴必須在侵權(quán)人死亡之前提起，否則撤銷訴訟的請求將成立。

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