新編國際商法

前言

世界經(jīng)濟(jì)一體化、貿(mào)易全球化的趨勢日益加劇，國際貿(mào)易、國際物流等活動日益繁榮。隨著我國加入WTO，國民經(jīng)濟(jì)及對外貿(mào)易也進(jìn)一步與世界經(jīng)濟(jì)接軌。因而培養(yǎng)掌握國際商貿(mào)理論和操作技能，熟悉國際貿(mào)易活動的運作規(guī)律及其游戲規(guī)則，面向貿(mào)易活動一線的外向型經(jīng)營管理人才顯得尤為重要。本書正是為了滿足這種需要而編寫?！皣H商法”是高職高專院校涉外類專業(yè)的一門專業(yè)課程，實用性和可操作性非常強。本教材在編寫中，針對高職高專學(xué)生的特點，體現(xiàn)“以應(yīng)用為目的，以夠用為度”的原則，注意文字表達(dá)的通俗性，法律術(shù)語解釋的簡潔明了，以適應(yīng)對法學(xué)知識了解不多的非法學(xué)專業(yè)學(xué)生。為力求易記和實用，每章開始都通過導(dǎo)入案例，啟發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣，并配備專門的習(xí)題與案例，以培養(yǎng)學(xué)生的思考和分析能力，加深其對法律規(guī)則的理解。本教材共分十一章，由朱敏霞擔(dān)任主編，具體分工如下：第一章、第二章由樊長遠(yuǎn)編寫；第三章、第八章由陳曉梅編寫；第四章、第五章、第六章由朱敏霞編寫；第七章、第九章由任積麗、張宓編寫；第十章、第十一章由王毅編寫。最后由朱敏霞、王毅共同審閱、修改、定稿。本教材在編寫的過程中參考了大量著作，并得到南京大學(xué)出版社的大力支持，在此表示深切感謝！由于本教材涉及面廣，加上作者水平有限，書中錯誤和不妥之處在所難免，懇請讀者和專家們批評指正。我們將繼續(xù)努力，跟蹤教材的使用效果，不斷發(fā)現(xiàn)問題，總結(jié)經(jīng)驗教訓(xùn)，提高教材質(zhì)量。

內(nèi)容概要

　　世界經(jīng)濟(jì)一體化、貿(mào)易全球化的趨勢日益加劇，國際貿(mào)易、國際物流等活動日益繁榮。隨著我國加入WTO，國民經(jīng)濟(jì)及對外貿(mào)易也進(jìn)一步與世界經(jīng)濟(jì)接軌?！　　丁笆晃濉奔寄苄透呗毟邔Ｒ?guī)劃教材·新編國際商法：案例與實務(wù)》為適應(yīng)日益加劇的世界經(jīng)濟(jì)一體化、貿(mào)易全球化趨勢，全面闡述了國際商事組織法、國際商事合同法、國際貨物買賣法、國際運輸法律制度、國際貨物保險法、國際技術(shù)貿(mào)易法、國際產(chǎn)品責(zé)任法、票據(jù)法、國際商事仲裁等內(nèi)容，教材緊密聯(lián)系教學(xué)實際，注意文字表達(dá)的通俗性，法律術(shù)語簡潔明了?！丁笆晃濉奔寄苄透呗毟邔Ｒ?guī)劃教材·新編國際商法：案例與實務(wù)》為力求易記和實用，每章開始都通過導(dǎo)入案例，激發(fā)讀者的學(xué)習(xí)興趣，并配備專門的習(xí)題與案例，以培養(yǎng)學(xué)生的思考和分析能力，加深其對法律規(guī)則的理解。

書籍目錄

第一章  緒論第一節(jié)  國際商法的概念與淵源第二節(jié)  大陸法系與英美法系的概念及特點第三節(jié)  法律沖突與法律適用第二章  國際商事組織法第一節(jié)  國際商事組織法概述第二節(jié)  個人企業(yè)法第三節(jié)  合伙企業(yè)法第四節(jié)  公司法第三章  代理法第一節(jié)  代理法概述第二節(jié)  代理的法律關(guān)系第三節(jié)  承擔(dān)特別責(zé)任的代理人第四節(jié)  我國的外貿(mào)代理制度第四章  國際商事合同法第一節(jié)  合同法概述第二節(jié)  合同的成立第三節(jié)  合同的履行第五章  國際貨物買賣法第一節(jié)  國際貨物買賣法概述第二節(jié)  國際貨物買賣合同的成立第三節(jié)  聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約第四節(jié)  國際貨物合同中賣方與買方的義務(wù)第五節(jié)  貨物所有權(quán)及風(fēng)險的轉(zhuǎn)移第六節(jié)  違反國際貨物買賣合同的救濟(jì)措施第六章  國際運輸法律制度第一節(jié)  國際海上貨物運輸法律制度第二節(jié)  國際鐵路貨物運輸法律制度第三節(jié)  國際航空貨物運輸法律制度第四節(jié)  國際貨物多式聯(lián)運第七章  國際貨物運輸保險法第一節(jié)  國際貨物運輸保險法概述第二節(jié)  國際貨運保險合同第三節(jié)  國際海上貨運保險第四節(jié)  國際陸上貨運保險與國際航空貨運保險第八章  票據(jù)法第一節(jié)  票據(jù)法的概述第二節(jié)  票據(jù)關(guān)系、票據(jù)行為與票據(jù)權(quán)利第三節(jié)  中國《票據(jù)法》關(guān)于匯票、本票、支票的規(guī)定第四節(jié)  《聯(lián)合國國際匯票和國際本票公約》第九章  國際技術(shù)貿(mào)易法第一節(jié)  國際技術(shù)貿(mào)易法概述第二節(jié)  國際技術(shù)許可合同第三節(jié)  國際技術(shù)貿(mào)易中限制性條款及其法律規(guī)定第四節(jié)  我國關(guān)于技術(shù)進(jìn)出口管理的法律規(guī)定第十章  國際產(chǎn)品責(zé)任法第一節(jié)  國際產(chǎn)品責(zé)任法概述第二節(jié)  美國產(chǎn)品責(zé)任法第三節(jié)  關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任的國際公約第四節(jié)  中國的產(chǎn)品責(zé)任法第十一章  國際商事仲裁法第一節(jié)  國際商事仲裁概述第二節(jié)  仲裁協(xié)議第三節(jié)  仲裁規(guī)則第四節(jié)  國際商事仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行主要參考文獻(xiàn)

章節(jié)摘錄

第三節(jié)法律沖突與法律適用一、法律沖突的概念及產(chǎn)生原因（一）法律沖突的概念由于任何一種涉外商事關(guān)系都涉及兩個或兩個以上國家的法律，而不同國家因政治、經(jīng)濟(jì)制度及法律傳統(tǒng)各不相同，其商法規(guī)定千差萬別。所以，常常在處理同一問題時，依一國的法律，可能認(rèn)為已經(jīng)成立一個有效的民事法律關(guān)系，而依另一國的法律，卻會認(rèn)為它還不能有效成立，這就是通常所講的法律沖突。確切地說，所謂國際商法領(lǐng)域的法律沖突，就是對同一商事關(guān)系因所涉各國立法不同且都可能對它進(jìn)行管轄而產(chǎn)生的法律適用上的沖突。（二）法律沖突產(chǎn)生的原因一般認(rèn)為，在處理涉外商事關(guān)系時之所以會產(chǎn)生法律適用上的沖突，有以下三方面原因：（1）內(nèi)國賦予外國人、外國企業(yè)民事權(quán)利。這是法律沖突產(chǎn)生的前提條件。由于許多國家國內(nèi)法允許外國人、外國企業(yè)享有民事權(quán)利，在本國參與商事活動，因而會產(chǎn)生商事領(lǐng)域中外國人與外國企業(yè)作為主體的涉外商事法律關(guān)系，這種在現(xiàn)實生活中大量出現(xiàn)的含有涉外因素的商事法律關(guān)系會導(dǎo)致法律沖突的發(fā)生。（2）所涉各國商法上的規(guī)定不同。這是法律沖突產(chǎn)生的可能條件。由于各國政治、經(jīng)濟(jì)制度不同，道德觀念、宗教信仰以及傳統(tǒng)的生活方式也存在差異，其實體法的規(guī)定往往迥然不同。因此，對同一涉外商事法律關(guān)系、同一當(dāng)事人，適用不同國家的法律會導(dǎo)致截然不同的結(jié)果。（3）內(nèi)國在一定條件下承認(rèn)外國法的域外效力。這是法律沖突產(chǎn)生的現(xiàn)實條件。任何一種法律沖突最終都表現(xiàn)為一國法律的域外效力與另一國法律的域內(nèi)效力之間的沖突。由于國際經(jīng)濟(jì)交往在現(xiàn)今各國的經(jīng)濟(jì)生活中都已占有極為重要的地位，為了發(fā)展平等互利的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，他們彼此之間都希望依本國（地區(qū)）法律設(shè)定的某些權(quán)利義務(wù)關(guān)系能夠得到對方承認(rèn)與保護(hù)，即內(nèi)國承認(rèn)外國法的域外效力。如果內(nèi)國不承認(rèn)外國法的域外效力，一味適用本國法律，就會發(fā)生法律沖突。二、法律沖突的解決在處理涉外商事關(guān)系時，因所涉及的各國立法不同，在許多問題上都會發(fā)生法律沖突，需要作出法律的選擇。例如，在法律適用涉及合同的成立與效力時，會提出究竟應(yīng)適用合同締結(jié)地法，還是適用合同履行地法、當(dāng)事人的本國法、住所地法或其他可以適用的法律等問題。對此，主要通過沖突規(guī)范來指定各種不同性質(zhì)涉外商事關(guān)系應(yīng)適用的法律。從各國的立法及實踐看，具有代表性的解決法律沖突的方法如下所述：（一）只適用本國法即沖突法指出，當(dāng)某一法律關(guān)系適用本國法時，就不考慮外國法的適用問題。由于這種方法會阻礙一國對外經(jīng)濟(jì)發(fā)展，只有那些經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)、與外界聯(lián)系較少的國家才會暫時使用。但有些特殊的法律關(guān)系國際上傾向于只適用本國法，如投資合同一般只適用于東道國的法律。（二）在一定范圍內(nèi)適用外國法即沖突法指出，當(dāng)某一法律關(guān)系適用外國法時，法院地國在不損害本國利益、不違反本國法律基本原則條件下，可以考慮適用外國法。根據(jù)各國立法及有關(guān)國際慣例，相當(dāng)數(shù)量的涉外商事關(guān)系往往非適用外國法不可。如各國沖突法在解決合同之債中當(dāng)事人權(quán)利能力和行為能力的法律沖突時，都采用屬人法原則，即適用當(dāng)事人的本國法或住所地法。（三）適用統(tǒng)一實體法規(guī)范因沖突規(guī)范僅僅指出有關(guān)的涉外商事關(guān)系適用哪一國家的法律，而沒有明確地直接規(guī)定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，所以它只起到"間接調(diào)整"的作用。只有當(dāng)其與所援引的某一特定的實體規(guī)范結(jié)合起來，才能發(fā)揮法律調(diào)整當(dāng)事人權(quán)利和義務(wù)的作用。但如被指定的國家沒有相關(guān)立法，或被指定的國家有相關(guān)立法，但不符合案件的具體情況，或者其適用會帶來與法院地國家或社會的重大利益、法律制度或道德準(zhǔn)則嚴(yán)重抵觸的后果，就會給審判造成麻煩。為了克服沖突規(guī)范的這種弊端，許多國家通過國際條約，制定一些統(tǒng)一的實體規(guī)范，將彼此在法律上的歧義統(tǒng)一起來，直接規(guī)定當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，從而避免或消除法律沖突。然而，由于各國的經(jīng)濟(jì)利益不同，通過條約制定各國都適用的統(tǒng)一實體法規(guī)范具有較大的難度。三、國際商事交易的法律適用在國際商事合同中，如果當(dāng)事人就合同履行產(chǎn)生了糾紛，雙方協(xié)商不能解決時，需要由仲裁機關(guān)或法院加以解決，則當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)就建立在適用于該案件的法律基礎(chǔ)上。由于國際商事交易含有國際因素，不可能像國內(nèi)交易完全適用本國法，所以會涉及如何解決合同爭議所適用的法律這一問題。國際商事交易的法律適用，是指在國際商事合同中當(dāng)各方當(dāng)事人發(fā)生合同爭議時，仲裁機構(gòu)或法院以哪一國家的實體法作為處理爭議所依據(jù)的法律。對此，通常遵循的原則如下所述：（一）適用合同當(dāng)事人選擇的法律根據(jù)"契約自由"的原則，合同是當(dāng)事人意思自治的體現(xiàn)。因此，合同當(dāng)事人在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，既可自行確定相互的權(quán)利和義務(wù)，也可自行選擇處理合同爭議所適用的法律；既可選擇適用本國法或外國法，也可選擇適用某項國際條約或國際慣例。凡當(dāng)事人對解決合同爭議所適用的法律已有選擇的，仲裁機關(guān)或法院在審理該項合同糾紛時，應(yīng)以當(dāng)事人選擇的法律為依據(jù)。但允許當(dāng)事人自由選擇法律不是絕對的、無條件的。如前所述，有些特殊的合同關(guān)系傾向于只適用本國法，如投資合同一般只適用于東道國的法律。（二）適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律如果當(dāng)事人未約定解決合同爭議時所適用的法律，意味著當(dāng)事人放棄了選擇法律的自主權(quán)，應(yīng)由受理合同爭議仲裁機構(gòu)或法院來確定處理合同爭議的法律，即選擇適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。根據(jù)國際上的通常做法，與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律一般是指：合同訂立地法或履行地法、貨物所在地法、仲裁地法或法院地法、當(dāng)事人本國地法或住所地法、營業(yè)地法等。（三）優(yōu)先適用與合同有關(guān)的國際條約當(dāng)合同所適用的法律為國內(nèi)法，而國內(nèi)法與該國所參加的國際條約發(fā)生沖突時，國際條約應(yīng)優(yōu)先于國內(nèi)法，因而適用國際條約的規(guī)定，但該國參加國際條約時聲明保留的條款除外。（四）適用國際慣例如某國內(nèi)法對相應(yīng)的國際商事合同未有規(guī)定，國際上又無相應(yīng)的國際條約，或國際上雖有相應(yīng)的國際條約，但該國未締結(jié)或未參加該條約時，可適用國際慣例作為解決合同爭議的法律依據(jù)。（五）公共秩序保留當(dāng)合同所適用的法律為外國法時，而該外國法與內(nèi)國的重大利益、道德的基本觀念或法律的基本原則相抵觸時，便可排除該外國法的適用，轉(zhuǎn)而適用內(nèi)國法。這一拒絕或排除適用外國法的保留制度被稱為公共秩序的保留，為各國立法和司法實踐以及國際條約廣泛肯定。思考題1．西方國家兩大法系相互之間有哪些差別？2．在國際商事交易中，法院應(yīng)如何確定解決合同爭議所適用的法律？課后練習(xí)題一、判斷題1．各國國內(nèi)商事法律立法是國際商法的重要淵源。（  ）2．凡是國際商事慣例都適用于世界各國。（  ）3．國際商法屬于公法性質(zhì)。（  ）4．大陸法國家原則上都承認(rèn)判例具有與法律同等的效力。（  ）5．英國法分為普通法與衡平法，這種二元性結(jié)構(gòu)是英國法的一個主要特點。（  ）6．國際商法的"國際"一詞是"國家與國家"的意思。（  ）二、單項選擇題1．判例在法律上和理論上不被認(rèn)為是法律淵源的國家是（  ）。A．英國B．美國C．加拿大D．中國2．下列國家或地區(qū)中屬于大陸法系的有（  ）。A．荷蘭B．印度C．中國香港D．馬來西亞3．英國法的主要淵源是（  ）。A．成文法B_判例法C．法律解釋D習(xí)慣4．下列國家中屬于普通法的是（  ）。A．加拿大B．日本C．法國D．荷蘭5．（  ）屬于英美法系的特征。A．判例被認(rèn)為是正式的法律淵源B．實行職權(quán)主義的訴訟模式

編輯推薦

《新編國際商法:案例與實務(wù)》由南京大學(xué)出版社出版。

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