沖突法中的政策與實用主義

內(nèi)容概要

　　全球化讓各國“距離”逐漸縮短，法律和法律體系之間的相互吸引在不斷增強(qiáng)。隨之而來的，是沖突法分析、學(xué)術(shù)和研究方法的變革。以實用主義態(tài)度取代以往的形式化教義方法是西方法學(xué)領(lǐng)域的研究趨勢之一。將這種思路應(yīng)用于沖突法學(xué)，即在解決法律沖突的過程中建立一種工具性的和效果論的政策方法。“交易性”是這種方法的基本特征，當(dāng)事人利益優(yōu)先是其基本導(dǎo)向，而法經(jīng)濟(jì)學(xué)理論則是貫穿始終的分析基礎(chǔ)。

書籍目錄

第一章 導(dǎo)論
　一、在現(xiàn)代全球秩序中的國際私法
　二、國際私法的實用主義理論
　三、本書概要
第二章 沖突法中的理論
　一、沖突的理論背景
　二、理論上的分類
　三、肯定國家利益的二階法律選擇（A型）
　四、肯定國家利益的一階法律選擇（B型）
　五、肯定當(dāng)事人利益的一階法律選擇（C型）
　六、肯定當(dāng)事人利益的二階法律選擇（D型）
　七、法律選擇理論的動力
　八、國際私法的功能
　九、小結(jié)
第三章 合同
　一、合同法的作用
　二、高交易成本背景中的法律選擇和管轄權(quán)選擇
　三、默認(rèn)規(guī)則的默認(rèn)選擇
　四、小結(jié)
第四章 強(qiáng)行性規(guī)則和法律解釋
　一、內(nèi)國的和國際的強(qiáng)行性規(guī)則
　二、強(qiáng)行性規(guī)則和居間默認(rèn)規(guī)則的關(guān)系
　三、在多國世界中解釋合同法規(guī)
　四、解釋合同法規(guī)的司法方法
　五、小結(jié)
第五章 市場性侵權(quán)和競合責(zé)任
　一、合同、市場性侵權(quán)和非市場性侵權(quán)
　二、侵權(quán)的法律選擇
　三、識別
　四、侵權(quán)法的合同性選擇
　五、市場性侵權(quán)的法律選擇默認(rèn)規(guī)則
　六、產(chǎn)品責(zé)任案中的法律選擇
　七、投資者之訴（Investor Suits）中的法律選擇
　八、小結(jié)
第六章 非市場性侵權(quán)
　一、非市場性侵權(quán)和效率
　二、非市場性侵權(quán)的成本
　三、離散型非市場性侵權(quán)的最佳沖突規(guī)則
　四、關(guān)聯(lián)型侵權(quán)的最佳沖突規(guī)則
　五、無知之幕背后的法律選擇
　六、法律選擇與矯正正義
　七、法律選擇的合理預(yù)期
　八、小結(jié)
第七章 財產(chǎn)權(quán)
　一、經(jīng)濟(jì)學(xué)與國際私法中的財產(chǎn)權(quán)
　二、多州交易中的財產(chǎn)權(quán)
　三、土地權(quán)利的監(jiān)管和確定
　四、小結(jié)
第八章 管轄權(quán)和程序
　一、管轄權(quán)的重要性
　二、與管轄原則相關(guān)的利益
　三、管轄權(quán)的經(jīng)濟(jì)學(xué)
　四、確立管轄權(quán)：再論二階規(guī)則
　五、拒絕管轄權(quán)
　六、禁訴令
　七、判決的承認(rèn)
　八、小結(jié)
第九章 公司作為管轄權(quán)主體
　一、公司和企業(yè)理論：再議科斯
　二、國際私法中的公司
　三、詢問正確的問題
　四、關(guān)于管轄權(quán)的契約理論
　五、國際破產(chǎn)中的管轄權(quán)與法律選擇
　六、小結(jié)
第十章 超越民族國家
　一、實用主義的重新探討
　二、弱小的州，強(qiáng)大的聯(lián)邦
　三、法律沖突與互聯(lián)網(wǎng)
　四、小結(jié)
案例列表
法規(guī)列表
參考文獻(xiàn)
索引
后記

章節(jié)摘錄

　　在制定有關(guān)契約自由的決策方面，如果我們承認(rèn)行為問題是實質(zhì)性的考慮，我們就僅僅提出了一個問題。我們沒有因此提供一個答案。法律的行為分析已恰當(dāng)?shù)貜?qiáng)調(diào)了很多研究問題的經(jīng)驗主義性質(zhì)。此外，個體間的認(rèn)知能力是不同的。政策問題的本質(zhì)是為那些可以照管自己的人維護(hù)契約自由，而為那些不能照管自己的人限制契約自由，同時向所有當(dāng)事人提供信息，幫助他們做出正確選擇?！　∥覀兯P(guān)心的是，國際私法能夠怎樣增強(qiáng)契約自由而又不破壞政策，同時還能處理信息問題。在上一章，我們介紹了合同沖突規(guī)則的程序設(shè)定功能。與合同確認(rèn)或默認(rèn)規(guī)則選擇功能不同，程序設(shè)定功能并不直接影響合同選擇。由于程序支配了合同的存在和條款的同意，因此直接選擇就會是循環(huán)性的。相反，程序選擇是由“默認(rèn)”的自體法方法所支配的。①這可以用來應(yīng)對盲目選擇的問題。立法機(jī)構(gòu)可以指定在合同案件中使用的程序。使用披露要求來解決消費(fèi)者信息不足問題比采用強(qiáng)行性實體規(guī)則可能會有更低的社會成本。②　　不滿足于此而采用強(qiáng)行性規(guī)則的立法機(jī)關(guān)仍有可能保留居間默認(rèn)規(guī)則。法律選擇的默認(rèn)規(guī)則和法院默認(rèn)規(guī)則的一個共同特點是，它們要求締約各方把任一特定法域的法律規(guī)則捆綁在一起。這一捆綁包括該法域內(nèi)的強(qiáng)衍性規(guī)則。我們已經(jīng)注意到，許多法域已經(jīng)在它們的消費(fèi)者法中采用了強(qiáng)行性規(guī)則。立法機(jī)關(guān)可能會采取這樣的觀點：對于最不知情的締約方而言，相比于擁有無限制的修改權(quán)，必須全盤采用某一國的法律帶來的系統(tǒng)性的不公平的風(fēng)險較低。保留居間默認(rèn)規(guī)則并不因此就與實質(zhì)性的家長式制度不一致。　　為什么立法機(jī)關(guān)會限制法律選擇但卻允許法院選擇？回答這個問題取決于為什么立法者可能允許權(quán)利在域外實施但不能在國內(nèi)實施。法院如果不熟悉外國的法律，那么它在適用外國法時有可能犯更多的錯誤。這些錯誤會加劇不知情締約方的困境。因此，立法機(jī)關(guān)阻止的僅僅是本地法院適用外國法?！　　?/pre>








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