違憲審查的原理與體制

內(nèi)容概要

　　改革開放三十年間，憲法監(jiān)督、憲法保障、違憲審查自始至今都是憲法學(xué)研究的熱門話題。學(xué)者和學(xué)子們?yōu)榇顺霭娴膶Ｖ赡懿恢故?，而發(fā)表有關(guān)的文章、專論的數(shù)量，恐怕不下上千篇。從一個(gè)方面講，這是一個(gè)極具學(xué)術(shù)魅力的研究項(xiàng)目，所以能吸引研究者紛至沓來，綿綿不斷地呼喚著幾代憲法學(xué)人費(fèi)心盡力投入到這個(gè)研究領(lǐng)域中來?！　牧硪环矫嬷v，這又是一個(gè)極具難度的研究項(xiàng)目。說它難，難在它是一個(gè)極其復(fù)雜的憲法現(xiàn)象，關(guān)涉到立憲原理和憲政實(shí)踐，而這種立憲原理和憲政實(shí)踐又因國別不同，社會(huì)制度不同，意識(shí)形態(tài)不同，歷史背景不同，現(xiàn)實(shí)國情不同，而呈現(xiàn)多元化的發(fā)展態(tài)勢，文雅一點(diǎn)地說，是仁者見仁，智者見智；粗俗一點(diǎn)地說，即是公說公有理，婆說婆有理罷了。學(xué)者們從各個(gè)不同的歷程、角度和某一個(gè)或一些側(cè)面進(jìn)行研究，最終的結(jié)果可能獲得全方位的研究效果，從純科學(xué)的意義上說，這正是任何科學(xué)研究領(lǐng)域都期待得到的最佳效果。當(dāng)代憲法監(jiān)督和違憲審查之類的理論研究之所以興盛和碩果累累，而且這方面的憲政實(shí)踐又是如此豐富和蔚然成風(fēng)，都與它的學(xué)術(shù)魅力分不開。

作者簡介

陳云生，男，1942年5月生，北京市平谷區(qū)人。1966年北京政法學(xué)院（現(xiàn)中國政法大學(xué)）法律系畢業(yè)，畢業(yè)后在廣西靖西縣、德?？h、百色地區(qū)從事過司法、教育、行政等工作。1978年考入中國社會(huì)科學(xué)院研究生院法學(xué)系深造，1981年獲得法學(xué)碩士學(xué)位；1984年師從著名法學(xué)家張友漁教授攻讀憲法學(xué)博士學(xué)位，1987年獲法學(xué)博士學(xué)位，是中國本土培養(yǎng)的第一個(gè)法學(xué)博士，也是張友漁教授唯一的博士生。1981年起在中國社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所從事憲法學(xué)、行政法學(xué)、法哲學(xué)等學(xué)科的研究工作。先后出版著作十幾部，發(fā)表論文、文章數(shù)十篇。
　　代表作有：《民主憲政新潮——憲法監(jiān)督的理論與實(shí)踐》，人民出版社1988年版；《權(quán)利相對(duì)論——權(quán)利和義務(wù)價(jià)值模式的建構(gòu)》，人民出版社1994年版；《反酷刑——當(dāng)代中國的法治與人權(quán)保護(hù)》，中國社會(huì)科學(xué)出版社2000年版；《憲法監(jiān)督司法化》，北京大學(xué)出版社2004年版；《憲法人類學(xué)》，北京大學(xué)出版社2005年版；《和諧憲政——美好社會(huì)的憲法理念與制度》，中國法制出版社2006年11月版；《成文憲法——通過計(jì)算機(jī)進(jìn)行的比較研究》（原譯《成文憲法比較研究》重譯），北京大學(xué)出版社2007年3月版。
　　1991年1月至1993年1月先后在美國路易斯•克拉克西北法學(xué)院、加州大學(xué)伯克利法學(xué)院、哈佛法學(xué)院和荷蘭的鹿特丹伊拉斯莫大學(xué)法學(xué)院從事進(jìn)修和講學(xué)等學(xué)術(shù)交流活動(dòng)。1998年9月至1999年3月在丹麥?zhǔn)锥几绫竟藱?quán)研究中心從事人權(quán)專題研究，期間多次在丹麥、瑞典從事講學(xué)和出席學(xué)術(shù)會(huì)議等活動(dòng)。
　　現(xiàn)為中國憲法學(xué)研究會(huì)顧問，北京市憲法學(xué)研究會(huì)顧問，中國社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所研究員；中國社會(huì)科學(xué)院研究生院法學(xué)系、北京師范大學(xué)法學(xué)院教授，博士生導(dǎo)師。

書籍目錄

第一章 憲法是國家的根本大法　　一、憲法是近現(xiàn)代社會(huì)和民族國家的產(chǎn)物　　二、憲法集中了社會(huì)和國家統(tǒng)治者或管理者的最離意志，代表了社會(huì)和國家統(tǒng)治者或管理者的最高利益　　三、憲法規(guī)定的都是有關(guān)國家和社會(huì)的一系列重大事項(xiàng)　　四、憲法規(guī)定著公民的基本權(quán)利和義務(wù)　　五、憲法具有最高的法律地位和法律效力　　六、憲法是國家立法的基礎(chǔ)和依據(jù)　　七、憲法并沒有確定的文書形式　　八、憲法是兼具政治和法律雙重性質(zhì)的文件，即通常學(xué)術(shù)界所說的政治法律性文件　　九、憲法實(shí)施的手段應(yīng)當(dāng)是綜合的、多樣的第二章 違憲　第一節(jié) 關(guān)于違憲的概念與意義　第二節(jié) “違憲”概念的歷史淵源和“高級(jí)法”背景　　一、古希臘、羅馬時(shí)期的自然法和“高級(jí)法”　　二、中世紀(jì)的神權(quán)法和“高級(jí)法”　　三、啟蒙時(shí)代的英國普通法和“高級(jí)法”　第三節(jié) 小結(jié)第三章 違憲審查體制的建構(gòu)和現(xiàn)代圖景　第一節(jié) 違憲審查制度建構(gòu)的歷史淵源　　一、違憲審查制度建構(gòu)的歷史淵源　　二、司憲審查制度建構(gòu)的歷史直接導(dǎo)源　第二節(jié) 違憲審查制度的建構(gòu)和現(xiàn)代圖景　　一、司法審查制的建構(gòu)和現(xiàn)代圖景　　二、憲法法院制的建構(gòu)和現(xiàn)代圖景　　三、憲法委員會(huì)和憲政院制的建構(gòu)和現(xiàn)代圖景第四章 違憲審查的原理　第一節(jié) 二元政治原理　第二節(jié) 分權(quán)與制衡原理　第三節(jié) 法治與憲法至上原理　　一、古典時(shí)期　　二、中世紀(jì)時(shí)期　　三、人文運(yùn)動(dòng)和啟蒙時(shí)期　　四、立憲初創(chuàng)時(shí)期　　五、立憲普及及現(xiàn)代化發(fā)展時(shí)期　第四節(jié) 人權(quán)的憲法保障原理　　一、一般人權(quán)、公民權(quán)和基本權(quán)利之間的區(qū)別與聯(lián)系　　二、人權(quán)保障的憲法進(jìn)路第五章 現(xiàn)代新興的憲法倫理道德爭議上的違憲審查——困境與趨勢　第一節(jié) 爭議中的新興的憲法倫理道德原則　　一、由電子通訊技術(shù)引發(fā)的憲法倫理道德原則爭議　　二、由基因科學(xué)、細(xì)胞核轉(zhuǎn)移技術(shù)引發(fā)的倫理道德原則爭議　　三、由機(jī)器人技術(shù)引發(fā)的倫理道德原則爭議　　四、由安樂死技術(shù)引發(fā)的倫理道德原則爭議　　五、由墮胎技術(shù)引發(fā)的倫理道德原則爭議　第二節(jié) 相關(guān)司法審查的現(xiàn)狀與困境分析　　一、有關(guān)人工生殖技術(shù)案例介紹與困境分析　　二、有關(guān)安樂死案例介紹與困境分析　　三、有關(guān)墮胎案例介紹與困境分析　　四、有關(guān)同性戀案例介紹與困境分析　　五、有關(guān)高科技測慌、藥物檢測案例介紹與困境分析　　六、有關(guān)“反恐法”案例介紹與困境分析　　七、有關(guān)環(huán)境保護(hù)案例介紹與困境分析第六章 中國違憲審查的原理與體制　第一節(jié) 中國違憲審查體制建立的理論背景和政權(quán)基礎(chǔ)　　一、中國現(xiàn)行違憲審查體制建立的理論背景　　二、中國現(xiàn)行違憲審查體制建立的政權(quán)基礎(chǔ)　第二節(jié) 中國違憲審查體制和運(yùn)作狀況的分析　　一、體制分析　　二、運(yùn)作分析　第三節(jié) 中國違憲審查觀念的建樹　　一、如何認(rèn)識(shí)和評(píng)價(jià)中國現(xiàn)行的違憲審查制度　　二、是結(jié)構(gòu)性問題還是運(yùn)作問題　　三、是觀念問題還是制度建構(gòu)問題　　四、司法化的違憲審查問題　　五、體制性的分離與統(tǒng)一問題　　六、違憲審查的判斷標(biāo)準(zhǔn)問題　　七、違憲審查制度在國家根本政治制度中的地位與影響問題　　八、是“逐步走”還是“一步到位”問題　　九、是通過憲法改制還是通過普通立法改制問題　第四節(jié) 中國現(xiàn)行違憲審查制度的完善與加強(qiáng)參考書目后記

章節(jié)摘錄

關(guān)于憲法集中了社會(huì)和國家統(tǒng)治者的最高意志，代表了社會(huì)和國家統(tǒng)治者或管理者的最高利益的思想或觀念，以及相關(guān)的“人民主權(quán)”等理論，在學(xué)術(shù)上是存在重大爭議的。法國著名的“社會(huì)連帶主義法學(xué)派”的代表人物狄驥就對(duì)國家意志或人民主權(quán)的觀點(diǎn)和理論持激烈的批判態(tài)度，他認(rèn)為社會(huì)和國家根本不存在抽象的、空洞的“意志”或“主權(quán)”，有的只能是作為群體社會(huì)里的各個(gè)人之間出于社會(huì)分工的需要和事實(shí)，而結(jié)成的彼此間不可分離的“社會(huì)連帶關(guān)系”。他主張國家的法律只可為促進(jìn)人與人之間的“社會(huì)連帶關(guān)系”而設(shè)立行為規(guī)范，因而人們只可做那些有利于“社會(huì)連帶關(guān)系”的事情，而不能做任何有損于這種關(guān)系的事情。即使社會(huì)和國家恰巧有機(jī)會(huì)掌權(quán)的人，也要運(yùn)用他們所掌握的力量來確保完成某些出于維護(hù)全體利益的服務(wù)。而那些掌握權(quán)力的人就因此負(fù)有消極的和積極的義務(wù)。所謂消極的義務(wù)，是指他們不能做任何可能阻礙個(gè)人活動(dòng)的自由進(jìn)行的事情，只要這種活動(dòng)與社會(huì)的相互依賴是和諧一致的；而所謂積極的義務(wù)，則是指他們必須介入那些有利于實(shí)現(xiàn)社會(huì)連帶的個(gè)人活動(dòng)的保護(hù)和保障。狄驥否定的只是自然法學(xué)派所倡導(dǎo)的超現(xiàn)實(shí)的、空洞的、抽象的“意志”和“利益”，而強(qiáng)烈主張和竭力肯定的是現(xiàn)實(shí)中的、真實(shí)的、具體的各個(gè)人的“意志”和“利益”。在他看來，這種“意志”和“利益”之所以真實(shí)，是由于是以他所謂的社會(huì)的相互依賴的關(guān)系為基礎(chǔ)而確定的，而不管這種相互依賴性是由于相似性，還是由于勞動(dòng)分工而形成的。

后記

此書由中國社會(huì)科學(xué)院老年科研基金資助出版。在報(bào)批和審查過程中，中國社科院老干部局的劉紅處長，中國社科院法學(xué)所老干部辦公室的姚桂英主任給予了大力的支持和幫助，特表深切謝意。夫人劉淑珍教授機(jī)打了全部手寫稿，并續(xù)作了大量的校對(duì)、編輯工作，全賴她的奉獻(xiàn)，才得以將雜亂的手寫稿變成清潔的電子稿。感激之情自在不言中。博士后研究人員翟東堂先生在后續(xù)的整理工作中，也給予了大力的幫助，他人雖在鄭州，卻多次前來北京與筆者進(jìn)行溝通和聯(lián)絡(luò)，誠心與盡力令人感動(dòng)。自然當(dāng)致謝意。北京師范大學(xué)出版集團(tuán)承接了此書的出版，策劃編輯馬洪立和責(zé)任編輯李洪波為此書的出版更是盡了最大的努力。對(duì)此深表敬意和謝意。書中疏漏和錯(cuò)誤之處在所難免，望識(shí)者不吝指正。

編輯推薦

《違憲審查的原理與體制》由中國社會(huì)科學(xué)院老年研基金資助出版。

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