合憲性推定論

內(nèi)容概要

　　本書是當(dāng)代憲法學(xué)中至關(guān)重要的議題，貫穿于憲法學(xué)的理論與實(shí)踐。合憲性推定不僅表現(xiàn)為一種憲法方法，而且更映襯了憲法學(xué)的理論脈象。合憲性推定展現(xiàn)了當(dāng)代制度發(fā)展中立法權(quán)與司法審查權(quán)之間的關(guān)系脈絡(luò)，表征了立法機(jī)關(guān)與司法審查機(jī)關(guān)之間的制度均衡。從比較法的角度來說，合憲性推定對(duì)于在人民代表大會(huì)制度之下如何規(guī)制立法、發(fā)揮審查監(jiān)督等職能，對(duì)于法院如何在司法實(shí)踐中基于中國(guó)的制度現(xiàn)實(shí)來處理與立法機(jī)關(guān)及其他國(guó)家機(jī)關(guān)之間的關(guān)系，對(duì)于各國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)之間如何在制度中和諧并進(jìn)都具有重要的理論指導(dǎo)意義。同時(shí)，合憲性推定對(duì)于當(dāng)下中國(guó)憲法學(xué)的知識(shí)走向也提供了重要的風(fēng)向標(biāo)。合憲性推定在很大程度上展現(xiàn)了憲法方法的本體性。通過合憲性推定所展現(xiàn)的憲法方法，作為國(guó)際前沿法學(xué)論題，在很大程度上啟示了當(dāng)下中國(guó)憲法學(xué)的知識(shí)任務(wù)重點(diǎn)在于從“原理”與“方法”層面構(gòu)建符合中國(guó)制度現(xiàn)實(shí)的憲法方法體系，由此不僅為中國(guó)的憲法制度，也為全球化背景下的憲法學(xué)發(fā)展從比較法的角度做出獨(dú)特的知識(shí)貢獻(xiàn)。

作者簡(jiǎn)介

　　王書成，江蘇盱眙人，中美富布賴特（Fulbright）學(xué)者項(xiàng)目聯(lián)合培養(yǎng)法學(xué)博士（中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院、美國(guó)埃默里大學(xué)法學(xué)院），哈佛大學(xué)法學(xué)院訪問學(xué)者.北京大學(xué)政治學(xué)博士后現(xiàn)任香港城市大學(xué)法律學(xué)院中國(guó)法與比較法研究中心研究員，兼任國(guó)外留學(xué)生中國(guó)法律制度（英文）等課程授課教師，同時(shí)兼任中國(guó)人民大學(xué)、廣東外語外貿(mào)大學(xué)等多所高校研究機(jī)構(gòu)研究人員迄今已在《法學(xué)研究》、《香港社會(huì)科學(xué)學(xué)報(bào)》、《環(huán)球法律評(píng)論》等刊物發(fā)表論文數(shù)十篇，其中多篇被《新華文摘》、《報(bào)刊復(fù)印資料》、《南方周末》等報(bào)刊轉(zhuǎn)載或摘登研究之余旁涉書畫，作品散見于《中國(guó)鋼筆書法》等刊物.曾于武漢等地舉辦個(gè)人書法展，在文化部、中國(guó)文聯(lián)組織的比賽中多次獲獎(jiǎng)。

書籍目錄

導(dǎo)論　憲法方法的一種覺醒
　一、憲法方法論之貧瘠：合憲性推定引出的話題
　二、一種覺醒：去政治化
　三、研究方法與實(shí)踐方法分離之嘗試
　四、憲法方法論之本體
　五、合憲性推定研究——研究方法上的追尋
　?。ㄒ唬┭芯糠椒ǖ膶哟味ㄎ?br />　　（二）具體研究方法
第一章　合憲性推定的范疇
　一、合憲性推定的概念
　?。ㄒ唬┖蠎椥耘c違憲性：一種判斷
　?。ǘ巴贫ā钡幕靵y及其厘清
　?。ㄈ┩贫ǖ膹?qiáng)弱層次
　　（四）一種方法：合憲性推定
　二、合憲性推定的源流
　?。ㄒ唬┢鹪磁c發(fā)展：美國(guó)法的考察
　?。ǘ┞樱鹤鳛閼椃ǚ椒?br />　三、合憲性推定的邏輯延伸
　?。ㄒ唬昂蠎椥苑山忉尅狈椒?br />　?。ǘ盎乇軕椃▎栴}”方法
第二章　合憲性推定的權(quán)力哲學(xué)
　一、權(quán)力分立的憲政架構(gòu)
　?。ㄒ唬┓謾?quán)學(xué)說的古典形態(tài)
　?。ǘ┙F(xiàn)代分權(quán)形態(tài)
　?。ㄈ┤t抑主義與權(quán)力制衡
　二、立法權(quán)的公定力
　?。ㄒ唬┕Υ嬖诘木売?br />　?。ǘ┯邢蘖⒎ü?br />　三、立法權(quán)及其“形成余地
　　（一）從“裁量”概念到“立法形成余地”
　?。ǘ┝⒎?quán)的非執(zhí)行性
　?。ㄈ┻`憲審查權(quán)的行使界限及基準(zhǔn)
　四、權(quán)力哲學(xué)與人權(quán)邏輯
　　（一）國(guó)家權(quán)力范疇下的人權(quán)保護(hù)
　?。ǘ┖蠎椥酝贫ㄅc“必要且恰當(dāng)條款”
第三章　合憲性推定的正當(dāng)性
　一、合憲性推定的政治邏輯
　　（一）合憲性推定的政治因素
　?。ǘ┖蠎椥酝贫ㄅc憲法的政治品性
　　（三）合憲性推定與“政治問題”
　?。ㄋ模┖蠎椥酝贫ㄕ慰剂俊岸取钡拿鎸?duì)
　二、合憲性推定的規(guī)范邏輯——來自法實(shí)證主義的立場(chǎng)
　?。ㄒ唬白罡叻ā保悍ㄒ?guī)范體系中的憲法
　?。ǘ敖瓜蛞话銞l款逃避”：方法論的應(yīng)用
　?。ㄈ┡c“窮盡原則”之契合
　三、合憲性推定的經(jīng)濟(jì)分析——波斯納的進(jìn)路
　　（一）合憲性推定經(jīng)濟(jì)分析的必要
　?。ǘ┖蠎椥酝贫ㄅc“效用最大化”
　?。ㄈ┖蠎椥酝贫ǖ慕?jīng)濟(jì)考量
　?。ㄋ模┖蠎椥酝贫ń缦薜慕?jīng)濟(jì)分析
　?。ㄎ澹┙Y(jié)語：經(jīng)濟(jì)分析之視域
第四章　合憲性推定的適用——以社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)為中心
　一、兩種態(tài)度：洛克納時(shí)代及其終結(jié)
　　（一）洛克納時(shí)代的來臨：洛克納訴紐約州案
　?。ǘ┞蹇思{時(shí)代的終結(jié)：西岸賓館訴帕里什案
　二、偶然抑或必然？——第四腳注（Footnote4）的轉(zhuǎn)折
　三、理論支點(diǎn)：市場(chǎng)邏輯與國(guó)家理性
　四、迂回：合憲性推定的排除
第五章　合憲性推定的司法方法
　一、推定中的責(zé)任分擔(dān)
　?。ㄒ唬┖蠎椥酝贫ㄅc責(zé)任分擔(dān)
　?。ǘ┓醋C義務(wù)：一種不利后果
　二、憲法事實(shí)與推定方法
　?。ㄒ唬椃ㄊ聦?shí)及其難題
　?。ǘ椃ㄊ聦?shí)審查與推定方法
　三、疑難憲法案件的消解
　　（一）疑難憲法案件的客觀性
　?。ǘ┖蠎椥酝贫ǎ鹤鳛橄獾囊环N方法
　四、普通法院的適用方法
　?。ㄒ唬┢胀ǚㄔ嚎梢赃m用憲法嗎？
　?。ǘ┖蠎椥越忉尩膬蓚€(gè)層次：法律方法與憲法方法
　五、作為“判決”的效果
　?。ㄒ唬椃ㄅ袥Q類型的多樣性
　?。ǘ┖蠎椥越忉專鹤鳛橐环N判決
　六、合憲性推定的界限
　　（一）基本權(quán)利原則
　?。ǘ┪戳信e權(quán)利與巴賴特批判
　　（三）司法裁量與未列舉權(quán)利保護(hù)：修正式第四腳注？
第六章　合憲性推定的方法意義
　一、合憲性推定與“合憲性審查”的概念認(rèn)知
　?。ㄒ唬斑`憲審查”概念的疑惑：從“Constitutional　Review”的語義談起
　?。ǘ└拍钪械姆椒ǎ骸笆欠襁`憲”與“是否合憲”辨析
　?。ㄈ昂蠎椥詫彶椤备拍畹恼J(rèn)知：合憲性推定方法
　　（四）與相關(guān)概念的學(xué)理區(qū)分
　?。ㄎ澹┮苑椒ㄕ摓橹行牡母拍铙w系
　二、合憲性推定與憲法案事例分析方法
　　（一）當(dāng)下憲法事例分析邏輯管窺
　?。ǘ┮环N邏輯：合憲性推定的運(yùn)用
　三、合憲性推定與中國(guó)憲法審查制度的完善
　?。ㄒ唬昂罅⒎ā睍r(shí)代背景下憲法審查之“憂慮
　?。ǘ┮环N方法：合憲性推定
　　（三）“三位”審查權(quán)：合憲性推定之運(yùn)用
　?。ㄋ模┠Ｊ竭x擇：“寬進(jìn)嚴(yán)出
　?。ㄎ澹┙Y(jié)語
結(jié)語　憲法方法論的一種展望
附錄：司法謙抑主義與香港違憲審查權(quán)
參考文獻(xiàn)
后記

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁：插圖：塞耶謙抑主義或作為實(shí)踐形態(tài)的合憲性推定最初起源于美國(guó)且以美國(guó)的三權(quán)分立為基礎(chǔ)。如果僅僅從形式上來看，美國(guó)的“三權(quán)分立”截然區(qū)別于我國(guó)的“人民代表大會(huì)制度”，因而似乎可以推斷謙抑主義根本不具有本土適用的可能性。但是從比較法的角度來看，通過塞耶謙抑主義在制度層面的剖析可以發(fā)現(xiàn)，擺脫西方“三權(quán)分立”的軀殼，其毋寧根基于憲法上的授權(quán)原則以及該原則下的權(quán)力分工。授權(quán)性原則表明司法權(quán)與立法權(quán)等國(guó)家權(quán)力在憲法上都具有嚴(yán)格的授權(quán)界限，而權(quán)力分工當(dāng)然意味著各個(gè)國(guó)家權(quán)力具有自身的職能以及憲法授權(quán)下的分工。由此相比較來看，人民代表大會(huì)制度之下同樣存在著憲法上的授權(quán)以及權(quán)力分工，進(jìn)而塞耶謙抑主義在比較法上的價(jià)值也得以凸現(xiàn)出來，也可以進(jìn)一步理解謙抑主義原理以及合憲性推定為何在制度不同的諸多國(guó)家被陸續(xù)地適用。謙抑主義所體現(xiàn)的憲政制度下權(quán)力間的有機(jī)制衡，對(duì)于理解現(xiàn)代立法權(quán)與司法權(quán)關(guān)系背后的現(xiàn)代混合政制也至關(guān)重要。如馬賽（Massey）教授指出的，權(quán)力之間的界限其實(shí)并非明確，雖然憲法對(duì)權(quán)力進(jìn)行了授權(quán)式的分工。由于國(guó)家權(quán)力界限的不明而產(chǎn)生的沖突也并不總是由法院來解決。法院反而把這些問題交由政治部門自己來解決。即使法院作出了相關(guān)的決定，推理也是折衷主義的。

媒體關(guān)注與評(píng)論

雖然憲法學(xué)與政治學(xué)的知識(shí)任務(wù)常常一致，但方法論卻截然有別，作者對(duì)“宏觀憲法學(xué)”、“中觀憲法學(xué)”、“微觀憲法學(xué)”進(jìn)行概念上的提煉和抽象，并有機(jī)運(yùn)用于研究之中，既以法學(xué)方法為根基，同時(shí)妥當(dāng)?shù)剡M(jìn)行了政治分析，通過“以小見大”研究技法，以“原理”與“方法”為中心，巧妙地通過“合憲性推定”這一研究本體來展現(xiàn)“憲法方法論”的真實(shí)圖像，無疑是一部佳作！　　——徐湘林，北京大學(xué)政治學(xué)教授，美國(guó)加州大學(xué)（歐文分校）政治學(xué)博土

編輯推薦

《中國(guó)法學(xué)前沿?研究生教學(xué)參考書?合憲性推定論:一種憲法方法》：王書成新作之論題——合憲性推定——是當(dāng)代憲法學(xué)研究中最重要的議題之一。他從比較的視角來研究這一論題，極具啟發(fā)性，且細(xì)致入微，洞察敏銳。此書對(duì)中國(guó)憲法學(xué)研究做出了重要的貢獻(xiàn)，我在此強(qiáng)烈推薦！

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