全球時(shí)代下的行政契約

前言

在中國(guó)學(xué)者眼里，行政契約是個(gè)巨大的問(wèn)號(hào)！發(fā)生在20世紀(jì)90年代的民法學(xué)者和行政法學(xué)者之間的猛烈碰撞，余音繚繞至今。曠日持久的爭(zhēng)論給行政契約留下了太多的皺褶，似乎怎么努力，也燙撫不平。于是乎，在這個(gè)領(lǐng)域，我們走進(jìn)了一個(gè)怪圈。一方面，幾乎所有的行政法教科書都介紹行政契約，無(wú)其不成書。最近刮起的“柔性執(zhí)法”風(fēng)暴，中國(guó)行政法學(xué)者新創(chuàng)立的“非強(qiáng)制行為”概念，更是把它一次次理直氣壯地卷入。但是，另一方面，在行政法精英們自己草擬的《行政訴訟法》修改建議稿中，又不免心虛地說(shuō)：“考慮到在我國(guó)當(dāng)前形勢(shì)下，行政合同還沒(méi)有得到學(xué)術(shù)界和實(shí)務(wù)界的普遍承認(rèn)，突然將它規(guī)定在行政訴訟法中，不免有些突兀，所以，還是等待對(duì)行政合同問(wèn)題達(dá)成基本的共識(shí)，對(duì)行政合同理論的研究進(jìn)一步深化之后，再進(jìn)行規(guī)定為宜?！?/pre>


內(nèi)容概要
本書匯集了由清華大學(xué)法學(xué)院公法研究中心舉辦的“全球時(shí)代下的行政契約”學(xué)術(shù)研討會(huì)的參會(huì)論文。編者希望通過(guò)實(shí)證、比較與個(gè)案研究，進(jìn)一步證成行政契約概念，揭示其基本形態(tài)與特性，追蹤法國(guó)、荷蘭的最新理論動(dòng)態(tài)，不斷推進(jìn)行政契約理論的發(fā)展。    本書適合法學(xué)院師生、國(guó)家行政部門人員學(xué)習(xí)、參考與借鑒。


作者簡(jiǎn)介
余凌云，清華大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師，公法研究中心主任。研究領(lǐng)域?yàn)樾姓▽W(xué)、行政訴訟法學(xué)、警察法學(xué)。個(gè)人著有《行政契約論》、《行政自由裁量論》、《行政法案例分析和研究方法》等6部學(xué)術(shù)專著。曾在《中國(guó)社會(huì)科學(xué)》、《法學(xué)研究》、《中國(guó)法學(xué)》等國(guó)內(nèi)外學(xué)術(shù)刊物上發(fā)表論文80余篇。


書籍目錄
它還是個(gè)問(wèn)號(hào)嗎?——代序?qū)π姓跫s的三點(diǎn)感悟中國(guó)行政合同制度的實(shí)踐與發(fā)展——透過(guò)行政合同判例和法律文書的觀察市政公用事業(yè)特許契約中的退出規(guī)制通過(guò)合同的治理——論公用事業(yè)特許契約中的普遍服務(wù)條款PPP協(xié)議中的法律問(wèn)題探析困境與尷尬：行政契約的司法審查契約與依法行政契約與行政職權(quán)法定原則法國(guó)法上的公共合同復(fù)合型行政合同制度——基于中國(guó)與荷蘭最新發(fā)展的比較經(jīng)由“內(nèi)部契約”的公共治理：英國(guó)實(shí)踐——評(píng)戴維斯的Accountability：A Public Law Analysis ofGovernment by Conti'act“全球時(shí)代下的行政契約”國(guó)際研討會(huì)會(huì)議紀(jì)要參考文獻(xiàn)


章節(jié)摘錄
（1）行政合同的簽訂程序。行政主體雖然對(duì)合同相對(duì)一方及合同內(nèi)容具有決定權(quán)，但簽訂合同仍應(yīng)遵守審批、公示、聽(tīng)證等程序，或通過(guò)招標(biāo)等公平競(jìng)爭(zhēng)方式確定相對(duì)人并與之簽訂合同。（2）行政合同的變更、解除應(yīng)當(dāng)遵守先行告知程序、說(shuō)明理由、補(bǔ)償聽(tīng)證程序。（3）行政合同監(jiān)督、制裁過(guò)程應(yīng)遵守違約行為調(diào)查、認(rèn)定程序、做出書面的制裁決定，并說(shuō)明事實(shí)理由和法律依據(jù)，對(duì)已經(jīng)做出的決定，必須告知合同相對(duì)人，使其獲悉內(nèi)容，并告知異議期限及方式。結(jié)合《北京市城市基礎(chǔ)設(shè)施特許經(jīng)營(yíng)條例》分析，我們發(fā)現(xiàn)，行政法中關(guān)于正當(dāng)程序的基本原則及制度，并沒(méi)有在涉及行政合同的法律文件中體現(xiàn)。如其中關(guān)于公共利益征用補(bǔ)償?shù)牡?2條規(guī)定，“確因公共利益需要，政府可以收回特許經(jīng)營(yíng)權(quán)、終止特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議、征用實(shí)施特許經(jīng)營(yíng)的城市基礎(chǔ)設(shè)施、指令特許經(jīng)營(yíng)者提供公共產(chǎn)品或者服務(wù)，但是應(yīng)當(dāng)按照特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議的約定給予相應(yīng)補(bǔ)償?！眳s無(wú)其他如聽(tīng)證等相關(guān)程序制度性規(guī)定。我們認(rèn)為，行政合同作為一種可替代傳統(tǒng)行政行為的法律行為，行政主體方仍保持有一定程度的行政特權(quán)，從公法角度則可通過(guò)行政程序約束行政權(quán)力，保障相對(duì)人權(quán)利，以實(shí)現(xiàn)社會(huì)公正。正當(dāng)法律程序應(yīng)由立法機(jī)關(guān)（包括擁有行政立法權(quán)的行政機(jī)關(guān)）通過(guò)具體的法律、法規(guī)來(lái)規(guī)定，而中國(guó)的法律制度以成文法為主，所以在立法中應(yīng)加強(qiáng)對(duì)正當(dāng)行政程序的研究與規(guī)制，力爭(zhēng)使法定的行政過(guò)程都具有程序正當(dāng)性。




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