比較法總論

前言

19世紀(jì)中葉，比較法學(xué)在歐洲興起，并很快在世界范圍內(nèi)得到迅速發(fā)展。1900年在法國(guó)巴黎召開的第一屆國(guó)際比較法大會(huì)，既總結(jié)和展示了19世紀(jì)比較法學(xué)研究的成果，又將比較法學(xué)研究推向了一個(gè)新階段。20世紀(jì)以來，尤其是20世紀(jì)70年代以來，比較法學(xué)在西方有了長(zhǎng)足的發(fā)展，比較法研究早已超出早期主要立足于本國(guó)立法實(shí)踐的需要而進(jìn)行規(guī)范比較的視野和范圍，有了法律的功能比較、文化比較以及法律的綜合研究和法律的跨學(xué)科比較研究等重要進(jìn)展；比較法學(xué)不僅致力于尋求世界法律的共同性，而且，對(duì)世界法律及其文化基礎(chǔ)的異質(zhì)性也給予了極大關(guān)注；比較法學(xué)不僅對(duì)法律制度體系進(jìn)行比較，而且，以此為基礎(chǔ)，在更深層次上提出了獨(dú)特的學(xué)術(shù)理論和思想，在法律移植、法的全球化等重大理論問題上都有獨(dú)到的建樹。比較法學(xué)在當(dāng)代西方，是法學(xué)學(xué)科體系的重要組成部分，它無論是在法學(xué)研究還是在法學(xué)教育中，都占有重要地位。在中國(guó)的大學(xué)教育中，將比較法學(xué)作為法學(xué)教育體系中的一門課程講授，已經(jīng)有近一個(gè)世紀(jì)的歷史。1915年，東吳大學(xué)法學(xué)院首開比較法教育之風(fēng)，對(duì)法學(xué)院學(xué)生同時(shí)開設(shè)中國(guó)法、大陸法和英美法的一系列相關(guān)課程，并將國(guó)內(nèi)法教學(xué)建立在與英美法及大陸法進(jìn)行比較的基礎(chǔ)上。東吳法學(xué)院力倡為完善中國(guó)法制而研究外國(guó)法，其比較法學(xué)教育之特色，不僅提供了法學(xué)教育的世界性視角，而且使東吳法學(xué)教育影響中外、蓬勃發(fā)展。

內(nèi)容概要

　　《比較法總論》是一本法學(xué)專業(yè)基礎(chǔ)課教材。本書介紹和闡釋了比較法基礎(chǔ)理論，以世界主要法律體系的比較為基本線索；分析了世界主要法律制度之歷史傳統(tǒng)和當(dāng)代形態(tài)及其異同，并立足于中國(guó)法制現(xiàn)代化進(jìn)程和世界法律發(fā)展?fàn)顩r，探討了當(dāng)代比較法學(xué)所面臨的法律移植與法律本土化、法律多樣性與法律全球化等基本理論問題。　　本書從比較法學(xué)教學(xué)實(shí)際需要出發(fā)，每章有重難點(diǎn)提示和思考題，全書體系脈絡(luò)清晰。分析論述簡(jiǎn)明；既反映了比較法學(xué)的最新知識(shí)和研究成果，又有作者的獨(dú)立探討和見解，提供了對(duì)世界法律進(jìn)行比較分析的宏觀視角和基本理論框架?！　”緯m合于高等院校法學(xué)專業(yè)本科學(xué)生，也適合于對(duì)比較法學(xué)感興趣的一般讀者。

書籍目錄

第一章　比較法基礎(chǔ)理論 　第一節(jié)　比較法學(xué)的概念和研究對(duì)象 　　一、比較法和比較法學(xué) 　　二、比較法的本質(zhì)和比較法的研究對(duì)象 　　三、比較法學(xué)與相關(guān)法學(xué)學(xué)科的關(guān)系 　第二節(jié)　比較法的歷史發(fā)展 　　一、對(duì)比較法學(xué)的創(chuàng)立產(chǎn)生影響的相關(guān)學(xué)說和觀點(diǎn) 　　二、作為純粹方法論的比較研究的歷史 　　三、19世紀(jì)中葉比較法學(xué)的興起 　　四、20世紀(jì)比較法學(xué)的發(fā)展 　第三節(jié)　比較法的基本功能 　　一、深化理論認(rèn)識(shí)，擴(kuò)大研究視野 　　二、加強(qiáng)不同法律文化和法律制度間的了解和交流，尋求世界法律的協(xié)調(diào)統(tǒng)一 　　三、促進(jìn)本國(guó)法律的改革和完善 　　四、引領(lǐng)法學(xué)教育達(dá)到一種新境界 　第四節(jié)　比較法的方法論 　　一、比較對(duì)象的選擇 　　二、結(jié)構(gòu)比較和功能比較 　　三、宏觀比較和微觀比較 　　四、認(rèn)識(shí)、抽象和評(píng)價(jià) 　第五節(jié)　比較法理論中的共同法論和法系論 　　一、比較法學(xué)的共同法論 　　二、比較法學(xué)的法系論 第二章　民法法系 　第一節(jié)　歷史基礎(chǔ) 　　一、民法法系的源起——古羅馬法 　　二、中世紀(jì)羅馬法復(fù)興 　　三、自然法思想與法國(guó)大革命 　　四、民法法系的特征 　第二節(jié)　法典編纂運(yùn)動(dòng)及其成就 　　一、“法典”詞源探究 　　二、近代法典編纂運(yùn)動(dòng)的興起 　　三、法國(guó)的法典編纂及其成就 　　四、德國(guó)的法典編纂及其成就 　第三節(jié)　法律淵源 　　一、制定法 　　二、習(xí)慣法 　　三、判例法 　　四、法理和一般原則 　　五、法律規(guī)則 　　六、條約和歐洲的法律 　第四節(jié)　法律分類 　　一、公法和私法的劃分 　　二、公法 　　三、私法 　　四、混合法 　第五節(jié)　法律教育與法律職業(yè) 　　一、法律教育 　　二、法律職業(yè) 第三章　普通法系 　第一節(jié)　歷史基礎(chǔ) 　　一、普通法系的歷史淵源 　　二、普通法的形成 　　三、衡平法的興起 　　四、英國(guó)法在美國(guó)等海外地區(qū)的傳播 　　五、普通法系的形成與分布 　第二節(jié)　法律淵源 　　一、普通法系法律淵源的特點(diǎn)、成因與發(fā)展趨向 　　二、判例法 　　三、制定法 　第三節(jié)　法律分類 　　一、普通法與衡平法 　　二、信托財(cái)產(chǎn)權(quán)的獨(dú)特劃分 　第四節(jié)　法律教育與法律職業(yè) 　　一、法律教育 　　二、法律職業(yè) 第四章　伊斯蘭法系 　第一節(jié)　伊斯蘭法系的歷史基礎(chǔ) 　　一、伊斯蘭法的概念 　　二、伊斯蘭教和伊斯蘭法的誕生 　　三、伊斯蘭法的發(fā)展 　　四、伊斯蘭法的改革 　　五、伊斯蘭法的復(fù)興 　　六、伊斯蘭法系的形成 　第二節(jié)　法律淵源和伊斯蘭法學(xué) 　　一、一致公認(rèn)的法律淵源 　　二、輔助的法律淵源 　　三、伊斯蘭法學(xué) 　第三節(jié)　伊斯蘭法的主要內(nèi)容和特征 　　一，伊斯蘭法的基本制度 　　二、伊斯蘭法的主要特征 第五章　比較法視野中的法律移植 　第一節(jié)　法律移植理淪概述 　　一、法律移植的概念 　　二、法律移植理論的爭(zhēng)議 　　三、法律移植的原因 　　四、法律移植的方式、對(duì)象與內(nèi)容 　　五、法律移植的效果 　第二節(jié)　法律本土化 　　一、法律本土化的概念 　　二、法律本土化的表現(xiàn)形式 　　三、法律本土化的理論依據(jù) 　第三節(jié)　法律移植與中國(guó)法制現(xiàn)代化 　　一、“西法東漸”與我國(guó)法制的近代轉(zhuǎn)型 　　二、法律移植與中國(guó)法制現(xiàn)代化的路徑選擇 第六章　全球化背景下世界法律的發(fā)展 　第一節(jié)　歐洲經(jīng)濟(jì)一體化的背景與歐洲聯(lián)盟法的形成 　　一、歐洲經(jīng)濟(jì)一體化背景 　　二、歐洲聯(lián)盟法的形成 　第二節(jié)　歐洲聯(lián)盟的法律淵源 　　一、歐洲聯(lián)盟的法律淵源 　　二、歐洲聯(lián)盟法律與其成員國(guó)法律的關(guān)系 　第三節(jié)　法律的全球化與法律統(tǒng)一 　　一、歐盟法與法律的全球化、統(tǒng)一化 　　二、全球化背景下傳統(tǒng)法系之間的相互滲透和融合 參考文獻(xiàn) 　

章節(jié)摘錄

比較方法在各學(xué)科的運(yùn)用無所不在，比較法學(xué)也一定要運(yùn)用比較方法，但作為法律科學(xué)的比較法，它和各法學(xué)學(xué)科中比較方法的運(yùn)用不同。法國(guó)比較法學(xué)家萊翁丹·讓·康斯坦丁內(nèi)斯庫指出，適用比較的方法而得出的知識(shí)，可能有各種用途：有的知識(shí)是理論性的；有的是實(shí)踐性的?？茖W(xué)則是一種把一個(gè)特定領(lǐng)域內(nèi)得出的知識(shí)加以整理和分類、從而解釋和理解這些知識(shí)總和的方式。比較法學(xué)就是要對(duì)一個(gè)實(shí)際情況的未知部分進(jìn)行考察，去發(fā)現(xiàn)事物之間的真正關(guān)系，即發(fā)現(xiàn)各種法律制度與秩序之間的真正關(guān)系，從而使這一部分成為可認(rèn)識(shí)和可理解的。比較法學(xué)是對(duì)不同國(guó)家法律制度或不同法律體系進(jìn)行比較，從而得出對(duì)這些制度或體系的總體評(píng)價(jià)，獲得對(duì)這些不同法律制度或體系的系統(tǒng)知識(shí)。這種系統(tǒng)的法學(xué)知識(shí)是從其他法學(xué)部門中無法獲得的。比較法學(xué)“要把用比較方法得出的有關(guān)知識(shí)結(jié)合起來，加以整理和分類，使之構(gòu)成一個(gè)緊密的、獨(dú)立的、具有特有的目的和范圍的整體。”而不是局限于對(duì)單個(gè)制度或文本的比較。從這個(gè)意義上理解，比較法不僅是比較方法學(xué)，而且包含了普遍性的比較法科學(xué)的屬性?；蛘邠Q句話說，比較法既是法學(xué)研究的方法，又是一門獨(dú)立的法學(xué)學(xué)科。三、比較法學(xué)與相關(guān)法學(xué)學(xué)科的關(guān)系比較法同法學(xué)其他學(xué)科的關(guān)系如何？它何以同法學(xué)的其他學(xué)科區(qū)別開來？這是我們將要討論的問題。了解比較法與法學(xué)其他相關(guān)學(xué)科的相互關(guān)系，對(duì)于我們進(jìn)一步理解比較法是有意義的。比較法與法理學(xué)。法理學(xué)是法學(xué)的基礎(chǔ)理論學(xué)科，它主要研究法學(xué)和法的最一般、最基本的知識(shí)和原理。法理學(xué)研究具有高度的抽象性，因而對(duì)法學(xué)其他學(xué)科的研究具有普遍的指導(dǎo)意義。法理學(xué)研究所涉及的概念、原理原則、法律的淵源、法律的分類、法律發(fā)展規(guī)律和模式等也都是比較法研究的重要內(nèi)容，不同的是，法理學(xué)闡釋法和法學(xué)的一般理論問題，而比較法學(xué)則運(yùn)用比較的方法，通過對(duì)不同國(guó)家法律的起源、法律概念、原理原則、法律淵源、法律分類、法律制度等的研究，提供系統(tǒng)的法律比較知識(shí)。同時(shí)也為法理學(xué)的理論抽象和研究提供堅(jiān)實(shí)廣博的基礎(chǔ)，使法理學(xué)理論能夠建立在普遍性基礎(chǔ)之上。

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《比較法總論》由清華大學(xué)出版社出版。

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