清華法律評論第三卷第一輯

內(nèi)容概要

《清華法律評論》（下稱《評論》）第三卷第一輯分三個(gè)欄目，收錄了9篇論文和1篇演講稿。第一個(gè)欄目是專題研討，探討的主題是“行政權(quán)力的內(nèi)外部約束機(jī)制”，共收錄了5篇文章，從行政復(fù)議、警察裁量權(quán)、治安管理處罰制度、行政法官制度四個(gè)不同的角度入手，揭示了對政府權(quán)力的控制機(jī)制。第二個(gè)欄目是論文，收錄了三篇視角獨(dú)特、內(nèi)容新穎的論文和1篇經(jīng)典譯文。第三個(gè)欄目是明理講壇，收錄了美國著名法學(xué)家約翰·莫納罕教授在明理樓的一次精彩演講，主題是社會(huì)科學(xué)研究方法在美國法院中的應(yīng)用。    本書適合法學(xué)學(xué)者、法律專業(yè)學(xué)生及一般讀者閱讀。

書籍目錄

卷首語編者按語主題研討：行政權(quán)力的內(nèi)外部約束機(jī)制　蔡志方／從“行政程序法”與“訴愿法”上的職權(quán)撤銷違法處分，論行政權(quán)力的自我約束機(jī)制　湛中樂／海峽兩岸行政復(fù)議制度比較研究　徐文星／警察裁量權(quán)之規(guī)范——以行政規(guī)則為研究中心　朱悅蘅／法的價(jià)值理念與立法技術(shù)因應(yīng)之制度分析——以《治安管理處罰法》為例　王靜／美國聯(lián)邦行政法法官制度概覽論文　張群／南京國民政府住宅立法研究　時(shí)飛／公共網(wǎng)站作為公共論壇——對一項(xiàng)制度實(shí)踐及其理論根據(jù)的觀察　顏良舉／民法中攻擊性緊急避險(xiǎn)問題研究　[德]沃斯·金德霍伊澤爾著  樊文譯／故意犯的客觀和主觀歸責(zé)明理講壇　約翰·莫納罕／社會(huì)科學(xué)研究方法在美國法院中的應(yīng)用

章節(jié)摘錄

（二）調(diào)整手段與規(guī)范范圍：《條例》的狹促與單調(diào)《條例》在第二章第六條中規(guī)定了違反治安管理的行為的處罰方式，共三種：警告、罰款和行政拘留，并規(guī)定了三種方式應(yīng)用的檔次。該條文因?yàn)樵谔幜P方式應(yīng)用程度上規(guī)定的籠統(tǒng)和粗陋，而備遭法學(xué)界的詬病。除了應(yīng)用上的疏漏之外，在現(xiàn)階段該條規(guī)定的處罰形式的狹促也凸現(xiàn)出來?，F(xiàn)實(shí)生活中一些經(jīng)濟(jì)實(shí)體違反治安管理的行為，再適用傳統(tǒng)的三種方式進(jìn)行處罰已經(jīng)難收實(shí)效。譬如一些典當(dāng)行、旅館等的違法行為，適用罰款威懾不足、適用拘留則科之過甚，只有吊銷其經(jīng)營許可證或者執(zhí)照方能收其治功，可是《條例》卻不能為執(zhí)法機(jī)關(guān)提供施行該處罰的依據(jù)。另外，隨著經(jīng)濟(jì)全球化條件下的競爭和發(fā)展，我國對外開放聲望日隆，再加上北京申辦奧運(yùn)會(huì)，大量外國公民進(jìn)入我國就業(yè)、學(xué)習(xí)或者旅游。對于為數(shù)眾多的外國“流動(dòng)人口”，如果觸犯治安管理規(guī)定應(yīng)如何處理，《條例》竟然無一字規(guī)定只能一籌莫展。這樣的尷尬局面，進(jìn)一步也表現(xiàn)在《條例》第三章所設(shè)計(jì)的“違反治安管理行為”方面?！稐l例》把這樣的行為分成以下幾類：擾亂公共秩序的行為、妨害公共安全的行為和處罰、侵犯人身權(quán)利財(cái)產(chǎn)權(quán)利的行為和處罰、妨害社會(huì)管理秩序的行為和處罰。這幾類行為基本囊括了違反治安管理行為的各個(gè)方面，以適應(yīng)社會(huì)發(fā)展的需要。但是在具體行為上，隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)、科技、文化以及對外交流的不斷發(fā)展，有些在新時(shí)期出現(xiàn)的新問題超過了《條例》對具體行為的設(shè)計(jì)。譬如以暴力、威脅或者其他手段強(qiáng)迫他人勞動(dòng)、猥褻他人、強(qiáng)買強(qiáng)賣、體育流氓、計(jì)算機(jī)黑客、飼養(yǎng)動(dòng)物傷人，等等。正如全國人大常委會(huì)陳建生委員說：現(xiàn)在社會(huì)上有一些人蠻不講理，人們對這種人常常沒有辦法，所以治安管理處罰對這種蠻不講理的要有所懲處?！疤幜P法定”，要處罰就得有依據(jù)。但這些大量存在且明顯破壞社會(huì)治安秩序的行為，在《條例》上卻并沒有規(guī)定，對行為人的處罰找不到法律依據(jù)。綜上所述，繼續(xù)維持《條例》的規(guī)范體系將不能保證塒現(xiàn)實(shí)社會(huì)中的所有重大問題及時(shí)反應(yīng)并作出調(diào)整，不利于改革開放事業(yè)的發(fā)展。

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