英國法中的實用主義與理論

前言

初民社會，各族群獨處一隅，幾與外界隔絕，孤立中遂滋生某種自信，或稱詡“上帝選民”、“天之驕子”，或自謂“吾道獨真”、“唯我德馨”。后偶與夕卜族接觸，亦對“非我族類”，多投以白眼，甚至極盡嘲諷之能事，必欲殲滅而后快。各族群習俗、法律各異。史存多妻多夫之族，前者對“男人奢侈”之放縱，令后者匪夷所思，后者對“女人放蕩”之縱容，使前者難以理解。同樣，禁忌食人之族對“自餐骨肉”之風深惡痛絕，而奉守食人之俗者，對前者浪費“美味佳肴”之舉卻大惑不解。族群間烏眼雞般互視野蠻，互斥異端，互為排斥，互相攻訐。史卷中人類血淋淋之格斗廝殺慘帚，實多出于文化封閉，心理排外。法，作為習俗結(jié)晶、文化符號之一種，其演進標志人類族群進化之軌跡：由隔離而接觸，由孤立而群合，由獨行而協(xié)作，由排斥而共存。然文化因族群而殊，習俗因族群而別，法律因族群而異。古希臘貝殼放逐與古羅馬陪審制，中世紀神明裁判、共誓滌罪與近代罪刑法定、無罪推定，伊斯蘭法一夫多妻制、三休制與天主教教會法一夫一妻制、禁止離婚制；印度寡婦殉葬與西方領主初夜權，英美對抗制與歐陸糾問制，中國古代德主刑輔與伊斯蘭教政教合一，美國三權分立與英國議會主權……

內(nèi)容概要

英國法律文化的風格和糾紛解決的方式具有高度實用主義的特色。與歐洲大陸的同行們相比，英國法官在裁判中更信任經(jīng)驗和先例，而非邏輯與原理。作者以“邏輯與經(jīng)驗、權利與救濟、原理與先例、學術與實踐”四對核心范疇為觀察視角和論述理路，為我們呈現(xiàn)了實用主義傳統(tǒng)的一個較為全面的法律影像。在此基礎之上，阿蒂亞也將傳統(tǒng)英國法的精神歸結(jié)為：對實用主義的偏愛與堅守、對理論的反感與排斥。當然，對于英國法的實用主義精神傳統(tǒng)，阿蒂亞在贊揚和褒獎之余，也進行了反思與重估。“實用主義傳統(tǒng)的弱點”和“幕后的理論”兩章便是作為學術法律人的阿蒂亞“反思與重估傳統(tǒng)”的產(chǎn)物。　　本書是一部“比較法理學”的杰作，視野開闊、論理充分、言之有物。適合對英國法、比較法、法理學和部門法哲學感興趣的教師、研究人員和學生閱讀?！　∽髡甙⒌賮喪桥＝虼髮W英國法教授，原書南Ham[yn信托基金贊助，StevensSons公司出版，后版權轉(zhuǎn)讓給Mr．Greener’sCompany（Thomson，Sweet&Maxwell）公司。中文版權為清華大學出版社享有。

作者簡介

作者：(英國)P.S.阿蒂亞 譯者：劉承韙 劉毅

書籍目錄

“比較法學叢書”總序譯者序言第一章 英國法中的實用主義與理論　一、邏輯與經(jīng)驗　二、權利與救濟　三、先例與原理　四、實踐與學術第二章 實用主義傳統(tǒng)的力量　一、邏輯與經(jīng)驗　二、權利與救濟　三、先例與原理　四、實踐與學術第三章 實用主義傳統(tǒng)的弱點　一、再論邏輯與經(jīng)驗　二、權利與救濟　三、先例與原理　四、實踐與學術第四章 幕后的理論　一、隱性理論　二、隱性理論的影響　三、隱性理論與司法功能　四、學術法律人的貢獻索引

章節(jié)摘錄

我在第一次講座中說過，在以先例為核心的法律制度和以原理為至高無上準則的法律制度之間，不可能劃出一條明確的分界線。人們通常會認為，先例創(chuàng)造了原理，或者說是促進了原理的發(fā)展。同時，我也覺得，我們會發(fā)現(xiàn)普通法系和大陸法系一些不同傾向，普通法更多地強調(diào)先例，而大陸法則更多地依賴于原理，尤其是范圍更廣、更為全面的原理。我想繼續(xù)探討本章的主題，我將從幾個特殊的方面來展現(xiàn)一個事實：對先例的強調(diào)使得普通法具有真正的實用主義力量。首先，很明顯的一點是，強調(diào)先例這一英國法的典型特征，要求把案件事實視為最重要的內(nèi)容。一個案件是否與以前的先例“相關（inpoint）”，是否可以與以前的先例區(qū)分開來，都必須依賴于對事實的細查。因此，69基于這一原因（盡管還有其他原因），現(xiàn)代法非常強調(diào)個案中的事實。我將從事實發(fā)現(xiàn)過程（processoffact-finding）的內(nèi)容開始講起。必須記住，在過去的半個世紀中，英國民事訴訟程序的整體性質(zhì)因為民事陪審團的消失而發(fā)生了重大變革。幾乎所有的現(xiàn)代案件都由法官們單獨審理，盡管法官們也當然得到了對抗制訴訟和辯護制度中出庭律師的幫助。我相信，一般來說（雖然有些限制），此種事實發(fā)現(xiàn)過程是現(xiàn)代英國法律制度所具有的力量之一。首先，訴訟中會大量探究民事糾紛中的諸多事實細節(jié)，而這些細節(jié)在以前是不為人知的。這便使得英國法在很多方面具有實踐性的力量。事實上，英國法的事實發(fā)現(xiàn)過程是英國法的力量源泉，不僅在探求事實真相的過程中如此，在與該事實相關的法律規(guī)則的制定和法律裁判的實踐中也是如此。

編輯推薦

《英國法中的實用主義與理論》由清華大學出版社出版。

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