破萬(wàn)卷書(shū)

前言

2006年8月，在內(nèi)蒙古大學(xué)召開(kāi)的全國(guó)外國(guó)法制史研究會(huì)第十九屆年會(huì)上，清華大學(xué)出版社的編輯，約我主持寫(xiě)兩本圖文并茂的學(xué)術(shù)小冊(cè)子。一本是《破萬(wàn)卷書(shū)——享受法律思想的智慧》，另一本是《行萬(wàn)里路——探尋法律成長(zhǎng)的足跡》，作為大學(xué)生和研究生的課外讀物。我答應(yīng)下來(lái)了。眾所周知，現(xiàn)代法學(xué)誕生于西方，現(xiàn)代法治也是西方社會(huì)養(yǎng)育的傳統(tǒng)。在西方法學(xué)和法治傳統(tǒng)形成和發(fā)展過(guò)程中，西方法學(xué)家和思想家的法思想與學(xué)說(shuō)，起著非常重要的引領(lǐng)作用。對(duì)此，進(jìn)行一番細(xì)致的梳理和總結(jié)，意義非常重大。介紹和評(píng)述西方法學(xué)名著的作品，近年來(lái)已經(jīng)出版了不少，筆者也曾主編過(guò)若干種這方面的著作。本書(shū)與以往的同類作品相比，主要有如下的創(chuàng)新。第一，在體例上，本書(shū)在卷首設(shè)置了一個(gè)六萬(wàn)多字的導(dǎo)論，比較詳盡系統(tǒng)地描述了西方法學(xué)從誕生到定型到發(fā)展到變革的整個(gè)演變過(guò)程。這對(duì)于廣大讀者加深理解本書(shū)正文所涉及的26篇法學(xué)名著的內(nèi)容、精神和歷史背景有很大的作用。第二，在內(nèi)容上，本書(shū)對(duì)每一部法學(xué)名著的作者、譯者（包括點(diǎn)校者）的生平事跡及其學(xué)術(shù)貢獻(xiàn)傾注了比較多的筆墨，對(duì)每一部名著的思想（精神）傳承，以及其對(duì)后世的影響作了比較深入的探討，雖然觀點(diǎn)未必都很正確，但作為一家之言，可能會(huì)給讀者帶來(lái)若干有益的啟迪。第三，本書(shū)關(guān)于各法學(xué)名著的每一篇介紹與評(píng)述，都在華東政法大學(xué)法律史專業(yè)的博士、碩士課堂上作為“西方法學(xué)名著精讀”和“外國(guó)法律史研究”兩門(mén)課程中精讀和深入研討過(guò)?，F(xiàn)在收入書(shū)中的文字，實(shí)際上是當(dāng)時(shí)課堂上討論時(shí)作主題發(fā)言的博士和碩士所發(fā)表的內(nèi)容，并吸收了各即興發(fā)言者的精彩觀點(diǎn)。因此，可以說(shuō)，本書(shū)的每一篇介紹與評(píng)述，都是對(duì)各法學(xué)名著的研讀心得的精華。第四，本書(shū)是一本讀書(shū)筆記，每一篇介紹與評(píng)述的作者，本身都是讀者，因?yàn)槭亲x者，故在讀書(shū)時(shí)，都是站在讀者的立場(chǎng)上，考慮從哪一個(gè)角度楔入來(lái)讀每一本書(shū)，才能獲得最大的感悟和啟示。因此，本書(shū)與其他同類書(shū)相比，對(duì)青年學(xué)子而言，具有更大的親和力和引導(dǎo)意義。雖然，由于各個(gè)作者的水平并不一致，寫(xiě)出來(lái)的文章未必都能達(dá)到預(yù)先設(shè)定的目標(biāo)，但在整體水平上，已經(jīng)實(shí)現(xiàn)了作者的編寫(xiě)宗旨。本書(shū)的作者，都是華東政法大學(xué)法律史專業(yè)的博士和碩士，因?yàn)樵诿恳黄哪┪?，都已?jīng)署上了他們的名字，所以，這里，筆者就不再一一列名了。導(dǎo)論則由筆者撰寫(xiě)。華東政法大學(xué)法律史教研室副教授陳頤博士和本專業(yè)的劉曉東碩士為本書(shū)圖片的收集付出了許多勞動(dòng)。本書(shū)的責(zé)任編輯，則不僅為本書(shū)的編輯定稿等付出了諸多心血，而且也是本書(shū)的策劃人，為本書(shū)的寫(xiě)作出版作出了很大貢獻(xiàn)。對(duì)此，一并表示我們誠(chéng)摯的謝意。當(dāng)然，對(duì)本書(shū)可能存在的缺陷和錯(cuò)誤，仍由我們各位作者負(fù)責(zé)。

內(nèi)容概要

　　本書(shū)中每一篇介紹與評(píng)述，都在華東政法大學(xué)法律史專業(yè)的博士、碩士課堂上作為“西方法學(xué)名著精讀”和“外國(guó)法律史研究”兩門(mén)課程中精讀和深入研討過(guò)?，F(xiàn)在收入書(shū)中的文字，實(shí)際上是當(dāng)時(shí)課堂上討論時(shí)作主題發(fā)言的博士和碩士所發(fā)表的內(nèi)容，并吸收了各即興發(fā)言者的精彩觀點(diǎn)。因此，可以說(shuō)，本書(shū)的每一篇介紹與評(píng)述，都是對(duì)各法學(xué)名著研讀心得的精華。同時(shí)，本書(shū)在體例和內(nèi)容上也力求創(chuàng)新：在體例上，本書(shū)在卷首設(shè)置了一個(gè)6萬(wàn)多字的導(dǎo)論，比較詳盡系統(tǒng)地描述了西方法學(xué)從誕生到定型到發(fā)展到變革的整個(gè)過(guò)程。這對(duì)于廣大讀者加深理解本書(shū)正文所涉及的26篇法學(xué)名著的內(nèi)容、精神和歷史背景有很大的作用；在內(nèi)容上，本書(shū)對(duì)每一部法學(xué)名著的作者、譯者的生平事跡及其學(xué)術(shù)貢獻(xiàn)傾注了比較多的筆墨，對(duì)每一部名著的思想傳承，以及其對(duì)后世的影響做了比較深入的討論。雖然觀點(diǎn)未必都很正確，但作為一家之言，可能會(huì)給讀者帶來(lái)若干有益的啟迪。

書(shū)籍目錄

導(dǎo)論：西方法學(xué)的歷史演變柏拉圖：《理想國(guó)》柏拉圖：《法律篇》亞里士多德：《政治學(xué)》托馬斯·阿奎那：《阿奎那政治著作選》格勞秀斯：《戰(zhàn)爭(zhēng)與和平法》洛克：《政府論》孟德斯鳩：《論法的精神》盧梭：《社會(huì)契約論》布萊克斯通：《英國(guó)法釋義（第一卷）》漢密爾頓、杰伊、麥迪遜：《聯(lián)邦黨人文集》惠頓：《萬(wàn)國(guó)公法》梅因：《古代法》莫理斯：《法律發(fā)達(dá)史》穗積陳重：《法律進(jìn)化論》威格摩爾：《世界法系概覽》韋伯：《論經(jīng)濟(jì)與社會(huì)中的法律》岡村司：《民法與社會(huì)主義》美濃部達(dá)吉：《公法與私法》我妻榮：《債權(quán)在近代法中的優(yōu)越地位》詹寧斯：《法與憲法》-維亞克爾：《近代私法史——以德意志的發(fā)展為觀察重點(diǎn)》勒內(nèi)·達(dá)維德：《當(dāng)代主要法律體系》茨威格特、克茨：《比較法總論》泰格、利維：《法律與資本主義的興起》艾倫·沃森：《民法法系的演變及形成》伯爾曼：《法律與革命》大木雅夫：《比較法》

章節(jié)摘錄

插圖：1.法源論將法學(xué)的價(jià)值下降到法典以下水平、認(rèn)為法典解釋是法學(xué)的唯一任務(wù)的解釋法學(xué)，往往忽視習(xí)慣法、判例法以及各種團(tuán)體的自治性條例和章程，而只承認(rèn)法典是唯一的法源。祁克批評(píng)了這種觀點(diǎn)，強(qiáng)調(diào)法的淵源至少應(yīng)當(dāng)包括四大類，即成文法、習(xí)慣法、判例法和自治性規(guī)范——自治是國(guó)家中的各種團(tuán)體擁有自行制定法律（規(guī)范）、進(jìn)行管理的形態(tài)。祁克認(rèn)為，制定自治性規(guī)范的主體是地方團(tuán)體、寺院以及其他公法和私法上的組織。有些大的貴族家庭也擁有制定家族憲章的權(quán)力。自治性規(guī)范的范圍，只限于團(tuán)體內(nèi)部的法律關(guān)系，從這一點(diǎn)來(lái)說(shuō)，自治性規(guī)范也是一種社會(huì)法。2.法人本質(zhì)論祁克是法人實(shí)在說(shuō)的創(chuàng)設(shè)者。他認(rèn)為，由人組成的團(tuán)體是一個(gè)實(shí)實(shí)在在的組織體，它在法律上的人格是團(tuán)體固有的人格，因而，團(tuán)體的人格具有實(shí)在性。①祁克認(rèn)為法人擬制說(shuō)是站不住腳的。他從有機(jī)體說(shuō)的立場(chǎng)出發(fā)，認(rèn)為法人絕不是假想物，而是活生生的物體。當(dāng)法律把團(tuán)體看做法人時(shí)并沒(méi)有歪曲現(xiàn)實(shí)。股份公司、教會(huì)、行會(huì)如同國(guó)家本身一樣是真正的法人集體。不論國(guó)家是否給予承認(rèn)，它們都是存在的，國(guó)家的作用只是說(shuō)明現(xiàn)實(shí)，而不是創(chuàng)造現(xiàn)實(shí)。公社是有機(jī)統(tǒng)一體，它由個(gè)人和其他社團(tuán)組成，具有固有的目的。它通過(guò)自己的“社會(huì)法”體系把自己組織起來(lái)，有自主意志和行動(dòng)，從而它具有真正的個(gè)性，是權(quán)利與義務(wù)的適當(dāng)?shù)闹黧w。贊賞社團(tuán)的現(xiàn)實(shí)性質(zhì)，就為唯一符合事實(shí)的法律理論以及在倫理上唯一令人滿意的社會(huì)組織開(kāi)辟了道路，這種社會(huì)組織解決了人類為爭(zhēng)取統(tǒng)一和自由必然產(chǎn)生的沖突。祁克認(rèn)為，法人擬制說(shuō)的缺陷還在于，個(gè)人只憑感情和知覺(jué)了解實(shí)在，這容易導(dǎo)致誤解，因?yàn)槿怏w性的自然人常常在變化（生老病死），而其中永不變遷、永不消失的則是統(tǒng)一的人格，而這種人格僅憑感覺(jué)是無(wú)法認(rèn)知的，法人團(tuán)體恰恰具有這種人格。3.團(tuán)體人格論為了闡明法人的本質(zhì)，祁克進(jìn)一步對(duì)團(tuán)體人格作了論述?！皥F(tuán)體是一種實(shí)際存在。團(tuán)體的人格作為法的觀念，當(dāng)然是抽象的，但是，個(gè)人的人格也同樣是抽象的。

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