法律與歷史

內(nèi)容概要

　　《法律與歷史：體系化法史學(xué)與法律歷史社會(huì)學(xué)》挖掘了歷史法學(xué)派的一些不那么起眼的學(xué)者。作為異域的研究者，我并非是要強(qiáng)調(diào)他們學(xué)術(shù)的重要性，或者建議將其移入法學(xué)偉人祠。對(duì)真正的思想者而言，思想的傳播比其身前身后名也許更要緊。

作者簡(jiǎn)介

謝鴻飛，中國(guó)社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所副研究員，民法研究室副主任。兼任中國(guó)法學(xué)會(huì)民法學(xué)研究會(huì)副秘書長(zhǎng)，北京市法學(xué)會(huì)理事。1995年獲法學(xué)學(xué)士學(xué)位（四川大學(xué)法學(xué)院），1999年獲法學(xué)碩士學(xué)位（北京大學(xué)法學(xué)院），2002年獲法學(xué)博士學(xué)位（中國(guó)社會(huì)科學(xué)院研究生院）。 主要研究領(lǐng)域?yàn)槊穹▽W(xué)、比較法學(xué)與法社會(huì)學(xué)。發(fā)表的主要論文有：《現(xiàn)代民法中的“人”》（《北大法律評(píng)論》），《追尋歷史中的“活法”》 （《中國(guó)社會(huì)科學(xué)》）， 《法律行為生效的“適法規(guī)范”》（《中國(guó)社會(huì)科學(xué)》）等。譯著有：《美國(guó)法的變遷：1780—1860》（中國(guó)政法大學(xué)出版社），《損害與損害賠償》（法律出版社），《歐洲侵權(quán)法：文本與評(píng)注》（法律出版社）等。

書籍目錄

導(dǎo)論  一、歷史法學(xué)派與薩維尼的學(xué)術(shù)命運(yùn)  二、歷史、法制史與民法上編  歷史法學(xué)派的兩種遺產(chǎn)第一章  歷史法學(xué)派的興起  一、歷史法學(xué)派的誕生  二、歷史法學(xué)派與歷史主義、浪漫主義  三、歷史法學(xué)派與文化民族主義第二章  歷史法學(xué)的理論脈絡(luò)  一、導(dǎo)論  二、歐陸歷史法學(xué)的理論譜系  三、英美歷史法學(xué)的理論譜系第三章  歷史法學(xué)派的洞見與“危險(xiǎn)”    一、歷史法學(xué)與自然法學(xué)  二、歷史法學(xué)與社會(huì)契約論  三、歷史法學(xué)與法律變遷  四、歷史法學(xué)派的“危險(xiǎn)”：從民族精神到國(guó)家精神第四章  歷史法學(xué)派的兩種遺產(chǎn)  一、歷史法學(xué)派的分裂：羅馬法學(xué)派與日耳曼法學(xué)派  二、歷史法學(xué)派的兩種遺產(chǎn)中編  體系化法史學(xué)第五章  “體系”戰(zhàn)勝“歷史”  一、導(dǎo)論  二、歷史法學(xué)派內(nèi)在機(jī)理的矛盾  三、“體系”戰(zhàn)勝“歷史”的原因(一)：羅馬法的特質(zhì)及其繼受  四、“體系”戰(zhàn)勝“歷史”的原因(二)：立法需求”  五、“體系”戰(zhàn)勝“歷史”的原因(三)：神圣羅馬帝國(guó)第六章  體系方法的操作及其理論脈絡(luò)  一、體系方法及其操作  二、從“決疑術(shù)”到“體系方法”：歐陸民法發(fā)展的線索之一  三、體系方法與歷史方法沖突的調(diào)適：直觀“第七章  從潘德克頓體系到概念法學(xué)  一、潘德克頓體系的形成、  二、潘德克頓體系與日耳曼私法體系  三、從潘德克頓法學(xué)到概念法學(xué)第八章  《德國(guó)民法典》與“德意志民法帝國(guó)”的誕生  一、《德國(guó)民法典》誕生前的德國(guó)社會(huì)  二、《德國(guó)民法典》的誕生  三、德國(guó)民法的體制中立：以《德國(guó)民法典》草案的批判為例”  四、“德意志民法帝國(guó)”的興起下編  法律歷史社會(huì)學(xué)第九章  法律歷史社會(huì)學(xué)的歷史觀與法律觀  一、導(dǎo)言  二、法律歷史社會(huì)學(xué)的歷史觀  三、法律歷史社會(huì)學(xué)的法律觀第十章  法律歷史社會(huì)學(xué)的研究方法  一、語(yǔ)境方法  二、移情與理解  三、歸納方法  四、法律歷史社會(huì)學(xué)方法的運(yùn)用：以拾得物為例第十一章  法律歷史社會(huì)學(xué)的理論運(yùn)用  一、導(dǎo)論  二、歷史中的“活法”：“王氏之死”與清代民法  三、法律的功能替代物：原始人的“法”與中世紀(jì)共同體責(zé)任制  四、法律的變遷：刑法改革與美國(guó)法的變遷結(jié)論第十二章  法學(xué)的體系、歷史與價(jià)值：以“買賣(不)破租賃”為例  一、法學(xué)的價(jià)值：基爾希曼與拉倫茨之爭(zhēng)  二、《德國(guó)民法典》中的“買賣(不)破租賃”    三、“買賣(不)破租賃”中的體系、歷史與價(jià)值  四、法學(xué)中的體系、歷史與價(jià)值參考書目索  引

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁(yè)：   我們僅僅知道一門唯一的科學(xué)，即歷史科學(xué)。 ——馬克思、恩格斯 歷史就是我們的一切，我們比任何一個(gè)哲學(xué)學(xué)派，甚至比黑格爾，還重視歷史。 ——恩格斯 一、歷史法學(xué)派與薩維尼的學(xué)術(shù)命運(yùn) 19世紀(jì)是歷史法學(xué)（派）的世紀(jì)。 歷史法學(xué)派甫一出世，即成為當(dāng)時(shí)法學(xué)的主流。在其發(fā)源地德國(guó)及瑞士、法國(guó)、奧地利等歐陸諸國(guó)，甚至在普通法法系國(guó)家（美國(guó)還處在法律的形成期），其擁躉無(wú)數(shù)，可謂極一時(shí)之盛。歷史法學(xué)直接催生了德國(guó)“法律科學(xué)”（Rechtswisschaft），德國(guó)民法學(xué)循此建立，《德國(guó)民法典》更是其理論成果的結(jié)晶。正如維亞克爾指出，薩維尼的民族精神、普赫塔的法律家法、貝斯勒（Beseler）的國(guó)民法、耶林的法律目的說(shuō)與基爾克的合作社、社會(huì)法等，都是歷史主義對(duì)19世紀(jì)法學(xué)思想“最后也最持久的貢獻(xiàn)”。 19世紀(jì)是薩維尼的世紀(jì)。 薩維尼或許是19世紀(jì)最偉大的法學(xué)家，至少是影響最大的法學(xué)家。諸多同行的頌詞雖難免溢美，也反映了其非凡的影響力。如“在其祖國(guó)，他已成為圣者”?！八_維尼同時(shí)代的大多數(shù)法學(xué)家都是薩維尼的追隨者，或是薩維尼的私淑弟子?！彼踔吝€被視為法學(xué)界的牛頓或者達(dá)爾文：“他通過(guò)對(duì)法律現(xiàn)象的理解，發(fā)現(xiàn)了一個(gè)現(xiàn)象世界——就像牛頓那樣……薩維尼把文藝復(fù)興的陽(yáng)光帶進(jìn)了法學(xué)?！本瓦B文風(fēng)尖刻、素來(lái)敵視薩維尼的德國(guó)法學(xué)家貝斯勒也稱：“薩維尼的卓越貢獻(xiàn)不僅在于他締造了德國(guó)法學(xué)，第一個(gè)闡釋了法律的歷史基礎(chǔ)，他還塑造了科學(xué)意識(shí)。這一點(diǎn)或多或少被人們意識(shí)到了。”在法學(xué)圈外，德國(guó)近代“史學(xué)之父”蘭克（Leopold von Ranke）在德國(guó)歷史學(xué)家大會(huì)的講演中高度評(píng)價(jià)了薩維尼，認(rèn)為其中世紀(jì)羅馬法史研究對(duì)通史研究貢獻(xiàn)卓著：“誰(shuí)能不從其作品中受益并深受鼓舞呢？”薩維尼還激發(fā)了學(xué)者對(duì)德國(guó)法的研究熱情。在政治學(xué)方面，“除一兩個(gè)英國(guó)法學(xué)大師的著作外，薩維尼的著作比其他任何法學(xué)家的著作所包括的政治智慧都要豐富得多。”

編輯推薦

《法律與歷史:體系化法史學(xué)與法律歷史社會(huì)學(xué)》的目標(biāo)是從歷史材料中提煉出普遍規(guī)則。它對(duì)應(yīng)于歷史法學(xué)的體系方法與歷史方法，即以歷史中的法律素材為基礎(chǔ)，建構(gòu)法學(xué)與法律體系。眾所周知，歷史法學(xué)的勁敵是自然法，體系化法史學(xué)的基本觀念也是，傳統(tǒng)的自然法體系完全為玄思的產(chǎn)物，難免空疏不當(dāng)，實(shí)用性匱乏，故法學(xué)應(yīng)強(qiáng)調(diào)實(shí)證與科學(xué)。體系化法史學(xué)“六經(jīng)注我”的研究特征雖然相當(dāng)突出，但整體上依然是羅馬私法體系化的結(jié)果。不過(guò)在潘德克頓法學(xué)一一概念法學(xué)這一華麗轉(zhuǎn)身完成后，體系方法最終戰(zhàn)勝了歷史方法，“歷史”在“體系”中已經(jīng)蕩然無(wú)存，“體系”完全成了自我演繹的封閉系統(tǒng)?！敖?jīng)由羅馬法，但超越羅馬法”的目標(biāo)實(shí)現(xiàn)了：完全不依賴任何社會(huì)背景的、沒有任何時(shí)空限制的一般民法（學(xué)）體系得以形成。體系化法史學(xué)最重要的碩果竟然是“民法自然法”！

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