建設(shè)工程法律服務(wù)操作實(shí)務(wù)

內(nèi)容概要

　　我國建筑業(yè)的法律、法規(guī)已基本與國際接軌，但是我國民營建筑企業(yè)的法律意識卻普遍還不高，尚不能夠熟練地運(yùn)用法律武器來維護(hù)自身的合法權(quán)益。因此，我們以歷年來我所林镥海主任律師針對民營建筑企業(yè)舉辦的法律培訓(xùn)的講課稿、我所針對疑難復(fù)雜案件及項(xiàng)目出具的法律意見書，以及我所代理的訴訟和非訴訟的典型案例等眾多實(shí)務(wù)性內(nèi)容為基礎(chǔ)，經(jīng)過整理，終成本書，望能對破解我國民營建筑企業(yè)在發(fā)展過程中遇到的難題有所裨益。
　　本書具有較強(qiáng)的實(shí)務(wù)性。本書從建筑企業(yè)實(shí)踐中各環(huán)節(jié)的風(fēng)險(xiǎn)防范及效益創(chuàng)造著手，用最簡單的文字表述和最基本的法學(xué)理論將建筑領(lǐng)域最復(fù)雜、最?yuàn)W妙的法律實(shí)務(wù)問題一一破解。
　　本書是建筑業(yè)領(lǐng)域法律服務(wù)專業(yè)律師的特色教材。本書指導(dǎo)建筑企業(yè)如何運(yùn)用法律防范風(fēng)險(xiǎn)并創(chuàng)造效益，指導(dǎo)律師如何通過提供法律服務(wù)為當(dāng)事人防范風(fēng)險(xiǎn)并創(chuàng)造效益。因此，本書不僅是我國民營建筑企業(yè)的法律讀本，還不失為我國提供建筑業(yè)領(lǐng)域法律服務(wù)專業(yè)律師的特色教材。

作者簡介

　　林镥海，男，高級律師，畢業(yè)于東南大學(xué)，浙江滬鑫律師事務(wù)所主任，現(xiàn)任浙江省律師協(xié)會建筑與房地產(chǎn)專業(yè)委員會主任、中華全國律師協(xié)會民事專業(yè)委員會委員、中國房地產(chǎn)協(xié)會法律事務(wù)委員會委員、浙江省建筑業(yè)協(xié)會律師顧問團(tuán)成員、上海仲裁委員會仲裁員、上海市建筑施工行業(yè)專家委員會專家、紹興仲裁委員會建設(shè)工程專家咨詢專業(yè)委員會副主任、上海浙江商會副會長、《法治研究》雜志社副理事長等職?！　×诛搴Ｂ蓭?004年被中國建筑施工行業(yè)協(xié)會評為“全國優(yōu)秀建筑企業(yè)法律顧問”，2005年被中國建筑報(bào)社評為“全國建設(shè)領(lǐng)域百名優(yōu)秀專業(yè)律師”，2006年9月被評為“上海市建筑施工行業(yè)專家委員會專家”，2007年被浙江省司法廳和律師協(xié)會授予“浙江省律師事業(yè)突出貢獻(xiàn)獎(jiǎng)”，2008年10月起任中國房地產(chǎn)協(xié)會法律事務(wù)委員會委員，2009年1月被建筑時(shí)報(bào)評為“紀(jì)念改革開放30周年建設(shè)領(lǐng)域法制先鋒人物”，2009年1月被中國企業(yè)公民委員會授予“責(zé)任獻(xiàn)社會”稱號，2009年12月被評為浙江省律師行業(yè)“優(yōu)秀公益律師”，2010年4月被聘為“中國人民大學(xué)建筑房地產(chǎn)法律實(shí)務(wù)研究所特邀研究員”，2010年9月被聘為“中國人民大學(xué)律師學(xué)院客座教授”，2011年9月當(dāng)選為浙江省律師協(xié)會第三屆建筑與房地產(chǎn)專業(yè)委員會主任，2011年12月25日，被中華全國律師協(xié)會授予“2008-2010年度全國優(yōu)秀律師”榮譽(yù)稱號?！　≡谠V訟方面，林镥海律師具有豐富的實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)和技巧，經(jīng)辦了一批建筑房地產(chǎn)法律服務(wù)領(lǐng)域頗有影響力的經(jīng)典案例，比如建設(shè)工程領(lǐng)域中的“陰陽合同”、建設(shè)工程價(jià)款的結(jié)算“以送審價(jià)為準(zhǔn)”、建設(shè)工程價(jià)款的優(yōu)先受償權(quán)等案件；房地產(chǎn)開發(fā)領(lǐng)域中的項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同、包銷合同、參聯(lián)建合同糾紛等案件。　　在非訴訟方面，林镥海律師為房地產(chǎn)開發(fā)和建筑施工提供工程項(xiàng)目全過程法律服務(wù)，以“降低風(fēng)險(xiǎn)、增加收益”為宗旨，掌握了審查房地產(chǎn)開發(fā)和建筑施工過程中的招投標(biāo)文件、各類合同及指導(dǎo)施工過程中的簽證、反簽證、索賠、反索賠和工程款結(jié)算等方面的獨(dú)特技巧，成功開辟了適合中國國情、有滬鑫特色、走在全國建筑和房地產(chǎn)非訴訟法律服務(wù)前沿的一整套核心技術(shù)，并受到企業(yè)青睞。在理論研究方面，林律師也是碩果累累。2005年撰寫《（建設(shè)工程施工合同司法解釋）操作指南--建筑商之孫子兵法》一書，由法律出版社出版，被上海市施工行業(yè)協(xié)會推薦為“施工企業(yè)讀本”，該書同時(shí)也深受廣大建筑商及建筑工程專業(yè)律師好評，目前已經(jīng)是第六次印刷；2009年3月主編的《建筑業(yè)法律服務(wù)實(shí)務(wù)》由法律出版社出版，2009年7月主編的《房地產(chǎn)開發(fā)法律服務(wù)操作實(shí)務(wù)》，由法律出版社出版。此外，其撰寫的《解析“陰陽合同”之法律問題》、《論發(fā)包人的合同解除權(quán)》、《中標(biāo)通知書的法律效力和悔標(biāo)的法律后果》三篇文章連續(xù)三次獲浙江省律師理論與實(shí)務(wù)研討會一等獎(jiǎng)和華東律師論壇優(yōu)秀論文獎(jiǎng)，《以最高院司法解釋為契機(jī)，全面開創(chuàng)律師非訴訟法律服務(wù)新局面》一文獲全國律師論壇優(yōu)秀論文獎(jiǎng)，且有《商品房包銷法律問題研究》等多篇文章在核心期刊上發(fā)表?！　×致蓭熥鳛橹鲌?zhí)筆人參與了中華全國律師協(xié)會《律師辦理建設(shè)工程法律業(yè)務(wù)操作指引》、《律師為買受人辦理商品房買賣合同法律服務(wù)操作指引》和《律師為開發(fā)商辦理商品房買賣合同法律服務(wù)操作指引》的編寫工作；主持和起草了中華全國律師協(xié)會《律師提供房屋租賃合同非訴訟法律服務(wù)的操作指引》；目前正在主持和起草中華全國律師協(xié)會《律師辦理保障性住房為主的房地產(chǎn)投融資法律業(yè)務(wù)操作指引》?！　×诛搴Ｂ蓭煵粌H是一名優(yōu)秀的律師，而且是一名優(yōu)秀的律師事務(wù)所主任。林律師為律師事務(wù)所的發(fā)展傾注了大量心血，確實(shí)做到了嘔心瀝血，決定將浙江滬鑫律師事務(wù)所打造成一所全國一流的房地產(chǎn)與建筑領(lǐng)域的專業(yè)律師事務(wù)所，并且取得了階段性的成果。浙江滬鑫律師事務(wù)所獲得了“2003年度紹興市十佳律師事務(wù)所”、“2005年度浙江省優(yōu)秀律師事務(wù)所”、“2009年度長江三角地區(qū)工程法律服務(wù)突出貢獻(xiàn)律師（團(tuán)隊(duì)）事務(wù)所”等一系列榮譽(yù)。2011年11月，又榮獲美國《工程新聞紀(jì)錄》（ENR）／中國《建筑時(shí)報(bào)》首屆“最值得推薦的30家中國工程法律律師事務(wù)所（團(tuán)隊(duì)）”并位居第二。　　林律師同時(shí)也是一名優(yōu)秀的行業(yè)協(xié)會主任，自2008年擔(dān)任浙江省律師協(xié)會建筑與房地產(chǎn)專業(yè)委員會主任以來，將更多的心血傾注于整個(gè)浙江省建筑與房地產(chǎn)領(lǐng)域法律服務(wù)業(yè)務(wù)的指導(dǎo)與開拓，目前已躋身全國一流的建筑與房地產(chǎn)專業(yè)委員會之列，受到中華全國律師協(xié)會和浙江省律師協(xié)會領(lǐng)導(dǎo)的一致認(rèn)可和高度評價(jià)。2011年3月，該專業(yè)委員會被評為“浙江省優(yōu)秀專業(yè)委員會”?！　≌憬瓬温蓭熓聞?wù)所獲獎(jiǎng)情況：　　2011年11月，榮列美國《工程新聞紀(jì)錄》（ENR）／中國《建筑時(shí)報(bào)》首屆“最值得推薦的30家中國工程法律律師事務(wù)所（團(tuán)隊(duì)）”并位居第二　　2010年3月，榮列“2009年度長三角地區(qū)工程法律服務(wù)突出貢獻(xiàn)律師（團(tuán)隊(duì)）事務(wù)所”　　2006年3月，被評為“浙江省優(yōu)秀律師事務(wù)所”　　2004年2月，被評為“紹興市十佳律師事務(wù)所”

書籍目錄

第一章　“黑白合同”（陰陽合同）的風(fēng)險(xiǎn)防范與效益創(chuàng)造
　第一節(jié)　一般原理及其法律規(guī)定
　 一、一般原理
　 二、法律規(guī)定
　 三、各級法院觀點(diǎn)相異的原因分析
　第二節(jié)　有關(guān)“黑白合同”的經(jīng)典案例
　　【案例1】 工程款結(jié)算糾紛案1
　　【案例2】 工程款結(jié)算糾紛案2
　　【案例3】 工程款結(jié)算糾紛案3
　　【案例4】 工程款結(jié)算糾紛案4
　第三節(jié)　有關(guān)“黑白合同”的疑難復(fù)雜問題
　　一、是不是所有的合同都以備案合同為準(zhǔn)結(jié)算工程價(jià)款?適用《建設(shè)工程施工合同司法解釋》第21條的前提條件是什么?
　　【案例5】 3-程款結(jié)算糾紛案5
　　……
第二章　工期的風(fēng)險(xiǎn)防范與效益創(chuàng)造
第三章　簽證與索賠的風(fēng)險(xiǎn)控制與效益創(chuàng)造
第四章　合同履行過程中人工，材料價(jià)格上漲的風(fēng)險(xiǎn)防范與效益創(chuàng)造
第五章　建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)防范與效益創(chuàng)造
第六章　最低價(jià)中標(biāo)的風(fēng)險(xiǎn)防范與效益創(chuàng)造
第七章　工程價(jià)款結(jié)算的風(fēng)險(xiǎn)防范與效益創(chuàng)造
第八章　來自發(fā)包人的風(fēng)險(xiǎn)
第九章　內(nèi)部承包的風(fēng)險(xiǎn)防范與效益創(chuàng)造
第十章　附則
附錄　最高人民法院，各地高院有中院有關(guān)建設(shè)工程施工合同糾紛的司法指導(dǎo)意見

章節(jié)摘錄

　　1.資金實(shí)力風(fēng)險(xiǎn)　　《公司法》規(guī)定有限責(zé)任公司的注冊資本為3萬元，股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。注冊資本的多少直接反映了公司的規(guī)模與實(shí)力。注冊資本多，表明公司的資本實(shí)力相對較強(qiáng)；注冊資本少，則表明公司的資本實(shí)力相對較弱。以房地產(chǎn)企業(yè)為例，根據(jù)《房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》，新設(shè)立的房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)應(yīng)向房地產(chǎn)開發(fā)主管部門申領(lǐng)《暫定資質(zhì)證書》，且申請《暫定資質(zhì)證書》的條件不得低于四級資質(zhì)企業(yè)的條件，而四級資質(zhì)企業(yè)的注冊資本要求為100萬元以上，國務(wù)院《城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理?xiàng)l例》第5條也規(guī)定房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的設(shè)立應(yīng)有100萬元以上的注冊資本，所以房地產(chǎn)企業(yè)為有限責(zé)任公司的，其最低注冊資本要求僅為100萬元；房地產(chǎn)企業(yè)為股份有限公司的，其最低注冊資本要求為500萬元。　　另外，無論是有限責(zé)任公司，還是股份有限公司，都是以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，注冊資本是構(gòu)成公司資產(chǎn)的基礎(chǔ)，因而注冊資本也是公司承擔(dān)債務(wù)責(zé)任的基礎(chǔ)，注冊資本的多少直接反映了公司償還債務(wù)能力的強(qiáng)弱。若一個(gè)房地產(chǎn)企業(yè)的注冊資本與其開發(fā)項(xiàng)目的資金要求相差甚遠(yuǎn)，建筑商應(yīng)特別注意該房地產(chǎn)企業(yè)的資金實(shí)力與工程款的支付能力，對發(fā)包人存在的資金鏈斷裂的風(fēng)險(xiǎn)予以警惕與提前預(yù)防。　　注冊資本雖然能折射反映公司的資金能力，但登記顯示的注冊資本并不一定是發(fā)包人當(dāng)前的實(shí)有資本，僅通過注冊資本審查判定發(fā)包人的資金實(shí)力仍存有風(fēng)險(xiǎn)?！豆痉ā芬?guī)定：股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額；公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20010，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。以募集方式設(shè)立的，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%。　　因此，若發(fā)包人公司成立不足兩年，則有可能公司實(shí)有的資本僅為注冊資本的20％，遠(yuǎn)遠(yuǎn)未繳足注冊資本，債務(wù)的償還能力未能與注冊資本顯現(xiàn)的能力相符。更遑論實(shí)踐中大量存在的抽逃、挪用注冊資金等行為，使得發(fā)包人的債務(wù)償還能力大打折扣。　　……

編輯推薦

　　為公益事業(yè)給力　　在我所主任林镥海律師的倡議下，全體撰稿人一致同意僅保留署名權(quán)，將所有稿費(fèi)用于公益事業(yè)。

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