權(quán)利的成本

出版時(shí)間:2011-9  出版社:北京大學(xué)出版社  作者:史蒂芬·霍爾姆斯,凱斯·R.桑斯坦  頁數(shù):188  譯者:畢競(jìng)悅  
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內(nèi)容概要

傳統(tǒng)的自由主義認(rèn)為,要保護(hù)權(quán)利,政府管得越少越好。本書認(rèn)為這是一種偏見,并通過考察美國(guó)保護(hù)權(quán)利的必要條件,強(qiáng)有力地證明了權(quán)利要想真正成為法律意義上的權(quán)利,也就是司法上可以執(zhí)行的權(quán)利,需要政府積極地創(chuàng)設(shè)和實(shí)施,而不是管得越少越好。本書由史蒂芬·
霍爾姆斯、凱斯·R.桑斯坦所著,以生動(dòng)的事例展現(xiàn)了權(quán)利運(yùn)作的邏輯和規(guī)則,深刻地改變了現(xiàn)代國(guó)家關(guān)于權(quán)利的討論,被稱為“當(dāng)代的經(jīng)典”。

作者簡(jiǎn)介

凱斯·R.桑斯坦(Cass
R.Sunstein)芝加哥大學(xué)法學(xué)院卡爾·N.盧埃林杰出貢獻(xiàn)教授,芝加哥大學(xué)政治學(xué)系教授。其著述頗豐,著作包括《權(quán)利的成本——為什么自由依賴于稅》,《一次一案:論聯(lián)邦最高法院的司法簡(jiǎn)約主義》以及《偏頗的憲法》。(均由北京大學(xué)出版社翻譯出版)
史蒂芬·霍爾姆斯,普林斯頓大學(xué)政治科學(xué)教授,兼紐約大學(xué)法學(xué)院教。

書籍目錄

志謝
譯者前言
導(dǎo)論 有關(guān)權(quán)利的常識(shí)
第一部分 為什么貧困的政府不能保護(hù)權(quán)利
 第一章 所有權(quán)利都是積極權(quán)利
 第二章 政府的必要性
 第三章 無稅收則無財(cái)產(chǎn)
 第四章 必須給守夜人報(bào)酬
第二部分 為什么權(quán)利不能是絕對(duì)的
 第五章 稀缺如何影響自由
 第六章 權(quán)利與利益如何不同
 第七章 實(shí)施權(quán)利意味著分配資源
 第八章 為什么權(quán)衡不可避免
第三部分 為什么權(quán)利伴隨著責(zé)任
 第九章 權(quán)利已經(jīng)走得太遠(yuǎn)?
 第十章 權(quán)利的無私性
 第十一章 作為對(duì)道德崩潰回應(yīng)的權(quán)利
第四部分 把權(quán)利理解為交易
 第十二章 宗教自由如何促進(jìn)穩(wěn)定
 第十三章 權(quán)利擁有者就是股東
 第十四章 福利權(quán)與整合型政治
結(jié)論:私人自由的公共特征
附錄:權(quán)利及其成本的一些數(shù)據(jù)
索引

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁:權(quán)利是昂貴的,因?yàn)榫葷?jì)是昂貴的。實(shí)施權(quán)利是費(fèi)錢的,特別是統(tǒng)一而公平地實(shí)施;到了法律權(quán)利還沒被實(shí)施的程度,那它就是空有其名。簡(jiǎn)而言之,幾乎每一項(xiàng)權(quán)利都蘊(yùn)含著相應(yīng)的政府義務(wù),而只有當(dāng)公共權(quán)力調(diào)用公共資金對(duì)玩忽職守施以懲罰時(shí),義務(wù)才能被認(rèn)真地對(duì)待。沒有法律上可實(shí)施的義務(wù),就沒有法律上可實(shí)施的權(quán)利,這就是為什么法律只有通過強(qiáng)制才能隨心所欲。也就是說,個(gè)人自由不能僅僅通過限制政府干預(yù)行動(dòng)和結(jié)社自由得到保護(hù)。沒有權(quán)利完全不被公職人員理睬。所有權(quán)利都要求政府積極的回應(yīng)。具體來講,所有權(quán)利,實(shí)際上是賦予權(quán)利,都由法律限定范圍并進(jìn)行保護(hù)。其命令經(jīng)常能獲得遵守的法官宣布的禁止令就是政府為了個(gè)人自由而“侵犯”個(gè)人的最好例子。但是當(dāng)立法機(jī)關(guān)和法院限定這種法官所保護(hù)的權(quán)利的范圍時(shí),政府甚至是在一個(gè)更為基本的層次上介入的。無論對(duì)于誰,每一項(xiàng)禁令都既包含著政府肯定認(rèn)可的權(quán)利,也包含著對(duì)政府機(jī)構(gòu)提供的援助的合法要求。如果權(quán)利就是對(duì)公共干涉的豁免,那么政府(只要其關(guān)注于權(quán)利的運(yùn)作)的最高德性將是癱瘓或者殘疾。但一個(gè)無能的政府無法保護(hù)個(gè)人自由,即使權(quán)利似乎全部是“消極的”,比如反抗警察和獄警刑訊的權(quán)利。如果政府不能安排公薪醫(yī)生及時(shí)照看大小監(jiān)獄、在法庭上有準(zhǔn)備地提供可信的證據(jù),那么政府就不能有效地保護(hù)被監(jiān)禁者、反對(duì)刑訊與拷打。所有的權(quán)利是昂貴的,因?yàn)樗械臋?quán)利都以納稅人資助的有效地進(jìn)行監(jiān)控和實(shí)施的監(jiān)督機(jī)構(gòu)為先決條件。

媒體關(guān)注與評(píng)論

通過樸實(shí)而優(yōu)雅的爭(zhēng)論,作者深刻地改變了關(guān)于權(quán)利的討論…一這本書有助于建立一種更令人信服和現(xiàn)實(shí)的辦法,處理最令這個(gè)國(guó)家的人民惱火的一些問題。  ——Thomas Byme Edsall,Chain Reaction: The Impact of Race, Rights,and Taxes on American Politics的作者針對(duì)自由主義者和保守黨對(duì)消極自由與積極自由之間區(qū)別的成見,霍爾姆斯和桑斯坦提出了有力的挑戰(zhàn)。這本敏銳且涉獵廣泛的書以新的見解關(guān)照對(duì)規(guī)制政府合理界限的討論?!  狫effrey Rose,The New Republic的法律編輯《權(quán)利的成本》卓有成效并耳目一新地考察了保護(hù)權(quán)利的必要條件,從本質(zhì)上理解個(gè)人權(quán)利如何從根本上依賴于社會(huì)合作與政府作為。    ——George Soros,Open Society Institute的主席和創(chuàng)辦者以及The Crises of Global Capitalism的作者為自由主義者在智識(shí)上的失敗以及呼吁更好的自由主義模式的強(qiáng)烈需要提供令人無法抗拒的分析?!  狟ruce Ackerman,耶魯大學(xué)法律與政治教授作者扭轉(zhuǎn)了美國(guó)人的偏見,并且通過摧毀偏見展示了充分的資料,說明自由主義已經(jīng)站在失敗或者處于守勢(shì)的道路上?!稒?quán)利的成本》的最大優(yōu)點(diǎn)是發(fā)展了常識(shí)。  ——Alan Ryan,牛津大學(xué)《權(quán)利的成本》將在許多事情上為人們打開眼界。當(dāng)你閱讀霍爾姆斯和桑斯坦的這本書時(shí),你將目瞪口呆、嘆為觀止并且心悅誠(chéng)服,你將以一種新的視角看待許多熟悉的事情。明快、清晰,以生動(dòng)的事例進(jìn)行研究,《權(quán)利的成本》是一本罕見的書,一本“當(dāng)代的經(jīng)典”?!  狫on Elster,哥倫比亞大學(xué)

編輯推薦

《法律今典譯叢:權(quán)利的成本?為什么自由依賴于稅》是當(dāng)代的法學(xué)經(jīng)典,是法學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)的必讀書目!

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用戶評(píng)論 (總計(jì)40條)

 
 

  •   本書將在許多事情上為人們打開眼界。當(dāng)你閱讀霍爾姆斯和桑斯坦的這本書時(shí),你將目瞪口呆、嘆為觀止并且心悅誠(chéng)服,你將以一種新的視角看待許多熟悉的事情。明快、清晰,以生動(dòng)的事例進(jìn)行研究,本書是一本罕見的書,一本“當(dāng)代的經(jīng)典”。
  •   現(xiàn)實(shí)的眼光看權(quán)利
  •   為自由而發(fā)展,但要依賴于稅收,增強(qiáng)國(guó)家能力
  •   經(jīng)典的書,當(dāng)然要好好讀。,
  •   打開一個(gè)視角。
  •   短而精,視角新
  •   內(nèi)容別具一格,法理的另一種風(fēng)格~
  •   很適合法學(xué)的學(xué)生讀。。。排版也很喜歡。。。
  •   是學(xué)習(xí)法學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)的好書
  •   雖然還沒有看完,感覺這本書很值得讀一讀。
  •   可惜的是正統(tǒng)的我們的政治經(jīng)濟(jì)學(xué)家們沒有一個(gè)懂的這真理
  •   書的卻不錯(cuò),值得一看,
  •   書還沒開始看,只是在買的時(shí)候看了下目錄,待會(huì)認(rèn)真看了
  •   還沒讀,不過,為了購(gòu)此書等很長(zhǎng)時(shí)間了
  •   終于再版了,有益于今日至中華~
  •   簡(jiǎn)短而到位的分析,贊一個(gè)!
  •   只有國(guó)家有錢了,才能保障我們的權(quán)利,一切都是有成本的。
  •   好好研究稅收與權(quán)利的關(guān)系
  •   法學(xué)從來不是獨(dú)立的學(xué)科,任何一個(gè)想學(xué)好法學(xué)的人都必須對(duì)政治、經(jīng)濟(jì)、歷史廣泛涉獵,甚至應(yīng)當(dāng)深入研究。西方發(fā)達(dá)國(guó)家在學(xué)術(shù)研究上已經(jīng)達(dá)到了很高的水平,這本書薄薄一冊(cè)卻蘊(yùn)含深刻,政治、經(jīng)濟(jì)都不是難以學(xué)會(huì)的,這些都是圍繞老百姓生活細(xì)節(jié)的,所以不帶任何抵觸的情緒,當(dāng)成是故事來讀,加上獨(dú)立的思考,必然會(huì)得出有益的結(jié)果。稅法老師說起譯者畢競(jìng)悅時(shí),給予了高度的贊揚(yáng),不僅是北大優(yōu)秀的學(xué)生,在稅法研究的領(lǐng)域中更是有所建樹,作為法學(xué)的入門學(xué)生應(yīng)以其為榜樣。PS. 書寄來時(shí)有一些擠壓痕跡,但不影響閱讀,只是作為愛書人不希望所愛之書有一點(diǎn)點(diǎn)瑕疵,望理解。
  •   將民主和自由具體化
  •   這就是經(jīng)濟(jì)學(xué)所說的,沒有白吃的午餐,所有的好事都是有成本的,而成本的高低決定了事情的好壞。
  •   這本書的理念很好,維護(hù)權(quán)利需要政府,而政府需要收稅,換句話說,權(quán)利是有成本的。不過,學(xué)術(shù)性太強(qiáng),可讀性不強(qiáng),所以就翻翻而已。
  •   這是老師在講弱勢(shì)群體的法律保護(hù)時(shí)候推薦的一本書,所以買了;看著很好,問題說明的也很詳實(shí)有據(jù);書質(zhì)量還可以,亞馬遜的大部分書都感覺是盜版的那種,紙質(zhì)不是太好。
  •   現(xiàn)代經(jīng)典著作,橫跨政治學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)和法學(xué),三個(gè)專業(yè)的必讀書目。
  •   該書是我們商法老師推薦的,讀完確實(shí)不錯(cuò),亞馬遜的商品一直很滿意。
  •   內(nèi)容不艱深,法學(xué)通俗讀物
  •   多次在好的論文里看到對(duì)于這本書的引用了,值得一看?;裟匪?、桑斯坦都很有名。
  •   似乎苛捐雜稅越重,個(gè)人自由權(quán)利就越多。書名本身就是錯(cuò)誤的。
  •   先說翻譯準(zhǔn)確,流暢。... 閱讀更多
  •     在我以往的理解當(dāng)中稅收是體制,是法律所規(guī)定的,我們需要把我們所賺的錢當(dāng)中一部分拿去交稅。而且稅收種類多得嚇人,個(gè)人所得稅,企業(yè)間的財(cái)政流轉(zhuǎn)稅,甚至買第二棟房子也要交相當(dāng)多的財(cái)產(chǎn)稅,還有什么進(jìn)口稅,出口稅,各種各樣的。在中國(guó)的歷史當(dāng)中,如果你不向官方交納稅糧,那么很有可能第二天你的兒子就被抓去做壯丁了,我們?cè)趥鹘y(tǒng)中把這些強(qiáng)迫百姓繳納出來的東西叫做苛捐雜稅。那么我們?nèi)f能的封建社會(huì)用這些錢干什么呢?遇到好的皇帝可能用來賑災(zāi)救濟(jì),可能用來打仗擴(kuò)大領(lǐng)土,可能用來表彰官員,遇到重視享樂的皇帝呢,可能這些錢就用來裝飾皇宮,被貪官私吞娶媳婦。這樣的傳統(tǒng)當(dāng)中,我們所理解的稅并不是一個(gè)好東西,它把我們的錢偷走了。有人把稅收的形式特征歸納為強(qiáng)制性、無償性、固定性,作為稅收的形式特征寫進(jìn)教科書里。我們都知道劉曉慶偷稅漏稅就被抓進(jìn)監(jiān)獄了,這是多么大的威懾,讓每個(gè)人都知道不按規(guī)定納稅會(huì)產(chǎn)生怎樣恐怖的后果。稅收作為一種制度,既然是由人來創(chuàng)設(shè)的,就應(yīng)該有生命力,有情感。比如稅用于社會(huì)保障,救濟(jì)弱者,就體現(xiàn)著稅收的情感,由人賦予它。稅收與道德間,必定有著牽扯不斷的關(guān)系。
        《權(quán)利的成本》當(dāng)中從權(quán)利當(dāng)中解釋了稅的邏輯,我覺得這種邏輯正是每一個(gè)生活在有政府的國(guó)家的公民都需要了解的。別再讓我們?cè)诨畹冒捕ㄖ畷r(shí)忘記了有政府的保護(hù)和管理,卻在強(qiáng)拆和各種事件產(chǎn)生之后只看見社會(huì)的陰暗面,覺得那些都是政府干的“好事”。各種各樣的仇富和反政府言論都是無知惹的禍。讓我從三個(gè)方面來談?wù)勥@本書對(duì)我的影響。
        首先是所有的權(quán)利都是“積極權(quán)利”嗎?這也是筆者近來才了解到的把權(quán)利分為“消極權(quán)利”(negative rights)與“積極權(quán)利”(positive rights)。簡(jiǎn)單來說,“積極權(quán)利”就是需要政府救濟(jì)的,政府參與其中帶來的權(quán)利,也可以說是行使政治權(quán)力的權(quán)利,“消極權(quán)利”是不需要政府參與其中,每個(gè)自然人應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利,也可以說是免受政治權(quán)力干擾的權(quán)利。筆者一開是進(jìn)行思考時(shí),把消極權(quán)利看做很重要的東西,因?yàn)椴恍枰x予的權(quán)利確實(shí)有,比如任何人可以自由地享有他自己作為一個(gè)人的權(quán)利,比如我們應(yīng)該有自由去其他地方,我們有自由決定自己穿什么,我們有自由決定自己何時(shí)結(jié)束生命,我們和什么人交往,這些是人的自然權(quán)利。政府的職責(zé)是保護(hù)這些權(quán)利,而不能侵犯它們。
         筆者看了一篇評(píng)論中提到自由放任主義的觀點(diǎn)說積極權(quán)利有它非常不好的地方一是極其昂貴,二是侵犯私有產(chǎn)權(quán),三是擴(kuò)大了政府的規(guī)模與權(quán)限。并且反對(duì)積極權(quán)利帶來的福利社會(huì)。作為我們生活在發(fā)展中國(guó)家,雖然連個(gè)福利國(guó)家的影子都看不見,但網(wǎng)上瘋狂轉(zhuǎn)載的帖子有很多是講福利國(guó)家多么不好,人們失去了生活的斗志什么的。非常有趣的是,我們一邊反對(duì)繳納稅,一邊希望未來工作的單位能一開始就幫我們繳納五險(xiǎn)一金??梢娺@樣矛盾的心理帶來多大的困惑?!稒?quán)利的成本》作者史蒂芬霍爾姆斯提出的觀點(diǎn)是無論消極權(quán)利還是積極權(quán)利這都需要成本。也就是所有的權(quán)利都是積極權(quán)利。作者在一開始舉出的例子是美國(guó)關(guān)于婦女墮胎的權(quán)利,先是最高法院判定美國(guó)憲法保護(hù)婦女墮胎的權(quán)利,而后產(chǎn)生紛爭(zhēng)是否用財(cái)政資源資助婦女非治療性墮胎。決定是不給懷孕婦女支付醫(yī)療補(bǔ)助。這就是區(qū)分自由權(quán)利與被救濟(jì)權(quán)利的關(guān)鍵。政府給婦女墮胎的自由,這種自由是無障礙的,同樣也是無救濟(jì)的。在羅伊案中承認(rèn)的“消極權(quán)利”與馬博案中否認(rèn)的“積極權(quán)利”在做者的眼中并非是對(duì)立的矛盾。如果政府給予墮胎婦女醫(yī)療補(bǔ)助,那反對(duì)墮胎的納稅者就只能用他們的錢去做他們反對(duì)的事情,這樣事情會(huì)變得非常麻煩。那么政府的選擇是保護(hù)墮胎自由而并非全力支持墮胎的態(tài)度?!懊绹?guó)人一邊希望不受打擾,他們珍視于面授公共干預(yù),一邊又希望被照顧,尋求獲得公共援助的賦予權(quán)利。”其實(shí)不僅僅是美國(guó)人,我相信地球上每一個(gè)生活在現(xiàn)代社會(huì)當(dāng)中的人都會(huì)這么想。在無事時(shí)政府最好退避三舍別干擾我的生活,在我遇到困難時(shí)政府能挺身而出。這是一個(gè)特別自私的想法,就像青春期的少年對(duì)待父母的態(tài)度。保守派和進(jìn)取派互相攻擊,消極權(quán)利與積極權(quán)利相互對(duì)立,但是這種權(quán)利的兩分法實(shí)際上意義不大。因?yàn)槲覀兩町?dāng)中的每一件事情,都有希望政府幫助和希望政府回避的兩個(gè)方面。想想看我們希望我們擁有的“消極權(quán)利”,比如私人財(cái)產(chǎn)權(quán),我們希望政府不要干涉我們有多少錢,但是每一個(gè)個(gè)人處于社會(huì)當(dāng)中,如果政府不建立健全的保障,我們的財(cái)產(chǎn)權(quán)根本無法得到實(shí)現(xiàn)。我們買了房子,簽訂了合同,這個(gè)合同需要得到社會(huì)的承認(rèn),就需要我們的政府有法院,就需要政府進(jìn)行房產(chǎn)登記和財(cái)產(chǎn)公認(rèn),這樣才不會(huì)有另外一個(gè)人沖進(jìn)你的房間,然后毫無理由地占有它。再比如我們希望我們擁有的選舉權(quán)可以不受政府干涉公正地投票給我們想投的人,但同時(shí)這也需要政府提供公正透明的公投體系,需要政府提供場(chǎng)地。再比如我們的言論自由,如果我們有無限的言論自由,那么難免一些公民的言論會(huì)妨礙另外一些公民的言論自由,因?yàn)榭倳?huì)有假話,那就必須有警察,要防止公民的言論自由被政府妨礙,就需要有法院。需要健全的國(guó)家機(jī)制,這些都是我們所擁有的權(quán)利的成本。我們要想自由地呼吸不被其他個(gè)人或政府侵犯我們就需要給我們的自由買單。Holmes和Sunstein告訴我們,沒有政府干預(yù)無論什么權(quán)利都不能實(shí)現(xiàn),由此有那句名言“有權(quán)利,便有救濟(jì)”。權(quán)利的成本是巨大的,因?yàn)榫葷?jì)的成本是巨大的。
        
  •     
      
      轉(zhuǎn)入正題之前先扯一下題外話,關(guān)于中國(guó)的自由派與新左派之爭(zhēng),這個(gè)其實(shí)我也不是十分了解,但就我作為一個(gè)旁觀者看來,似乎在理論上自由派是大獲全勝了。新左派在人數(shù)上不占優(yōu)勢(shì),他們所采取的理論工具也沒有得到其他人的認(rèn)同。而我覺得這里面最荒謬的是,在中國(guó),鼓吹反對(duì)普世價(jià)值,文革、人民公社有理,扯著后殖民主義、后現(xiàn)代的左派比比皆是,真正地為左派的基本主張——福利國(guó)家,社會(huì)平等認(rèn)真地從理論上辯護(hù)的左派,我基本找不到。一句話概括:中國(guó)沒有像樣的左派。這就產(chǎn)生了一些非常奇怪的現(xiàn)象,例如自稱奧地利學(xué)派的經(jīng)濟(jì)學(xué)家比自稱凱恩斯主義的經(jīng)濟(jì)學(xué)家多得多,哈耶克在中國(guó)也成為了顯學(xué),“大社會(huì),小政府”似乎成為了學(xué)術(shù)界的共識(shí)。這也是很自然的事,畢竟在我黨六十多年英明的領(lǐng)導(dǎo)下,大家都很難想象政府會(huì)干什么好事出來,所以支持小政府也是正常不過。但參差多態(tài)乃是幸福的本源,我雖不是左派,但也認(rèn)為中國(guó)的右派,應(yīng)該擁有一個(gè)優(yōu)秀的論辯對(duì)手。
      
      我就是帶著以上的看法看《權(quán)利的成本》這本書的。我更愿意把這本書命名為《權(quán)利的細(xì)節(jié)》,這本書從許多細(xì)節(jié)出發(fā),探討了法律上的權(quán)利在實(shí)際中是如何運(yùn)作,如何得到保護(hù)的。而正是從種種細(xì)節(jié),作者對(duì)一些古典自由主義的偏見作出了回應(yīng)。
      
      一、消極自由與積極自由的區(qū)分
      
      消極自由與積極自由這一對(duì)古典自由主義這經(jīng)常提及的概念在中國(guó)通過伯林等人的著作已經(jīng)為人熟悉。一般來說,消極自由指的是不受別人干涉(強(qiáng)制)的自由,如財(cái)產(chǎn)權(quán),而積極自由指的是控制、或干涉,或決定他人做某事的自由,例如選舉權(quán),福利權(quán),等等。積極自由這個(gè)概念從誕生之日開始就有被妖魔化的傾向,古典自由主義把積極自由與法國(guó)大革命聯(lián)系起來,認(rèn)為積極自由的實(shí)現(xiàn)難免侵犯到消極自由,因此消極自由優(yōu)于積極自由,才是基本的自由。由這個(gè)立場(chǎng)出發(fā),古典自由主義反對(duì)政府以種種理由對(duì)消極自由作出限制。
      《權(quán)利的成本》對(duì)這個(gè)偏見作了有力的批判。它質(zhì)疑,消極自由——不受他人干涉的自由,它辟出了一個(gè)私人領(lǐng)域,在這個(gè)領(lǐng)域中,既不受他人控制,同時(shí)也不會(huì)妨害到其他人的自由——真的存在嗎?答案是:實(shí)際上并不存在。任何自由,實(shí)際上都具有公共性,都是一種積極自由。我們舉一個(gè)簡(jiǎn)單的例子:財(cái)產(chǎn)權(quán)
      ——財(cái)產(chǎn)權(quán),即“財(cái)產(chǎn)不受侵犯的權(quán)利”,不正是消極自由嗎?它不要求別人做任何事情啊。
      ——不要只停留在字面上,我們看一下要保護(hù)財(cái)產(chǎn)權(quán),我們到底要怎么做。
      ——我們要立法保護(hù)私有財(cái)產(chǎn)。
      ——之后呢?我們需要警察部隊(duì)以及軍隊(duì)來保護(hù)私有財(cái)產(chǎn)。除此之外,還需要建立法院來對(duì)侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)的行為予以制裁。對(duì)于房屋這一類不動(dòng)產(chǎn),還要建立產(chǎn)權(quán)登記制度。
      因此,所謂的“消極自由”,并不真的是一個(gè)私人領(lǐng)域,它還是要求公職人員的作為,還是要求財(cái)政上的支持。除此之外,“消極自由”也有可能影響到其他權(quán)利的實(shí)現(xiàn),這就是由于權(quán)利是有成本的。
      我們假設(shè)有這么一個(gè)國(guó)家,她不像我國(guó)這么地大物博,公仆們可以到處出國(guó)考察,這個(gè)國(guó)家的政府非常貧窮,警察都請(qǐng)不起幾個(gè)。這時(shí)既面臨一個(gè)警力配置的問題。這個(gè)國(guó)家有兩個(gè)地區(qū),一個(gè)是貧民窟,里面很多窮人,但他們都身無分文,另一個(gè)地區(qū)是富人區(qū),資源豐富。由于財(cái)政是有限的,政府不得不在經(jīng)歷調(diào)配方面在保護(hù)窮人的生命和保護(hù)富人的財(cái)產(chǎn)之間做出選擇。
      財(cái)產(chǎn)權(quán),生命權(quán)這兩個(gè)“消極自由”,這時(shí)出現(xiàn)了矛盾。
      所以,其實(shí)不論是像財(cái)產(chǎn)權(quán)那樣的“消極自由”還是如福利權(quán)般的“積極自由”,它們都需要政府的作為,需要財(cái)政上的支持,兩者其實(shí)并沒有本質(zhì)上的區(qū)別。因此,沒有必要把積極自由、福利國(guó)家看作是“通往奴役之路”,如果創(chuàng)設(shè)這個(gè)權(quán)利對(duì)社會(huì)的確有好處,并通過法定、民主的程序,我們并沒有理由感到擔(dān)心。
      
      二、個(gè)人與政府的對(duì)立
      我們經(jīng)常談?wù)摰摹靶≌?,大社?huì)”,或者“大政府,小社會(huì)”,其實(shí)都源于把個(gè)人與政府對(duì)立起來的偏見,仿佛只要政府所到之處,個(gè)人自由就寸草不生。因此最理想的政府就是最小的政府,政府只要做個(gè)看門的就可以了。與政府干預(yù)總是侵犯公民自由的幻想恰恰相反,政府在保障自由方面起了重要作用?!稒?quán)利的成本》以1996年的美國(guó)財(cái)政為例,說明了只為保護(hù)一些基本的權(quán)利,政府需要支付多少錢:保護(hù)國(guó)民生命財(cái)產(chǎn)安全的國(guó)防開支高達(dá)440億美元;保護(hù)公民各種權(quán)利自由的司法系統(tǒng)的開支達(dá)到50億美元;就算是簡(jiǎn)簡(jiǎn)單單一項(xiàng)專利、商標(biāo)登記,也用去了納稅人八千二百萬美元。國(guó)防、司法、知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)這些領(lǐng)域,恐怕連支持最小政府的人也認(rèn)為是政府不可缺少的職能,是要付出巨大成本的?!稒?quán)利的成本》用具體的數(shù)據(jù)表明,所謂的小政府可能是個(gè)幻想。這個(gè)政府再“小”,也小不到哪里去。我們固然要限制政府權(quán)力,防止它侵犯公民自由,但吊詭的是,限制政府權(quán)力的,恰恰也是法院、監(jiān)察部門等政府機(jī)構(gòu)。實(shí)際上,我們并不需要一個(gè)像索馬里那樣的弱小政府,我們需要的是一個(gè)強(qiáng)有力的政府。我們把個(gè)人與政府對(duì)立起來,只是因?yàn)楹芏鄷r(shí)候,司空見慣,我們便習(xí)以為常,政府對(duì)于公民權(quán)利的保護(hù)往往被我們忽視。我們的房子完好無損的時(shí)候,我們不會(huì)想這是政府保護(hù)公民財(cái)產(chǎn)權(quán)的結(jié)果,等到房子被強(qiáng)拆了,我們才會(huì)知道,這是政府干的“好事”。
      
      除了以上兩個(gè)主要方面,這本書還在分論中論述了多種自由,如環(huán)境權(quán)、宗教自由等如何依賴于政府的投入。里面還有不少令人印象深刻的論述,例如談及社會(huì)再分配問題,作者回應(yīng)福利權(quán)“劫富濟(jì)貧”的質(zhì)疑,認(rèn)為政府保護(hù)財(cái)產(chǎn)權(quán),實(shí)際上也是用全體納稅人的錢,用來保護(hù)富人的財(cái)產(chǎn),實(shí)際上也是一種再分配財(cái)產(chǎn)的行為,這些論述的非常有趣,我就不再多說了??偟膩碚f,這本書的立場(chǎng)是相當(dāng)持平的,但也提供了許多對(duì)古典自由主義有力的質(zhì)疑。不知道古典自由主義者對(duì)這些質(zhì)疑有何解答呢?找找看。
  •     法律從“義務(wù)本位”到“權(quán)利本位”在我國(guó)已成定局,甚至于有關(guān)這個(gè)問題的討論已不成其為討論,“權(quán)利”這個(gè)語詞在法學(xué)界幾乎獲得了無可置疑的正當(dāng)性,并且也正吸引著無數(shù)“眼球”的關(guān)注。但是,這種“無可置疑”和無數(shù)關(guān)注卻令我有些擔(dān)憂。通常對(duì)一樣事物關(guān)注漸多、漸熱之時(shí),便會(huì)有話語的出現(xiàn),于是論證和研究或者根生于話語、或者追隨于話語,熱情淹沒了理性、口號(hào)淹沒了具體研究。權(quán)利話語亦是如此。當(dāng)我們忽視對(duì)權(quán)利實(shí)施的具體途徑和具體問題的關(guān)注之時(shí),權(quán)利的實(shí)施、權(quán)利可能被濫用都會(huì)成為棘手問題。而當(dāng)代著名的公法學(xué)家霍爾姆斯和森斯坦這本《權(quán)利的成本——為什么自由依賴于稅》則為我們揭示了權(quán)利實(shí)際運(yùn)作的邏輯,掀開表面、洞見本質(zhì),作者剖析了潛藏于事物表面之下的權(quán)利運(yùn)作規(guī)則。實(shí)際上,這些看似“天經(jīng)地義”的東西是我們的共同體和社會(huì)在權(quán)利日常實(shí)施的過程中仰賴的規(guī)則,而人們卻常常對(duì)此熟視無睹。
      根據(jù)古典自由主義的觀點(diǎn),權(quán)利是天賦的,是人與生俱來的,權(quán)利是為了對(duì)抗政府。這樣的觀點(diǎn)在資產(chǎn)階級(jí)革命的早期自然能對(duì)壓制性的舊有制度起到摧枯拉朽之功效,革命時(shí)期也往往需要激發(fā)出人們對(duì)于美好新社會(huì)的烏托邦式的憧憬。但是當(dāng)一種政制得以建立,政府的運(yùn)作穩(wěn)定之時(shí),權(quán)利如何能獲得切實(shí)的實(shí)施則成為桌面問題。在霍爾姆斯和森斯坦的這本小冊(cè)子中,權(quán)利專指法律上的權(quán)利,就是個(gè)體或團(tuán)體能夠運(yùn)用政府的手段切實(shí)地加以保護(hù)的重要利益。(頁3)權(quán)利,要想真正成為法律賦予的權(quán)利,必須是司法上可執(zhí)行的。權(quán)利不是需要政府撒手,而是需要政府積極的保護(hù)。政府若想積極提供這種保護(hù),必須依賴充足可供支配的資金,也就是說貧困、軟弱無能的政府無法切實(shí)地實(shí)施權(quán)利??梢姡髡卟皇且蕾囉诘赖抡軐W(xué),而是從現(xiàn)實(shí)主義的角度對(duì)權(quán)利進(jìn)行詮釋。
      法國(guó)的貢斯當(dāng)是第一位將消極自由與積極自由放到一起討論的思想家,只是他對(duì)此分別稱作“現(xiàn)代的自由”和“古代的自由”。真正對(duì)消極自由與積極自由作出明確劃分的是現(xiàn)代哲學(xué)家以賽亞?伯林。根據(jù)他的定義,消極自由是指免受政治權(quán)力干擾的權(quán)利;而積極自由是指行使政治權(quán)力的權(quán)利。本書的作者首先針對(duì)這個(gè)盤踞于權(quán)利理論中的“成見”提出了質(zhì)疑。作者認(rèn)為,無論積極權(quán)利還是消極權(quán)利都需要政府的積極保護(hù),因而消極權(quán)利與積極權(quán)利的兩分法是沒有意義的,所有權(quán)利都是積極權(quán)利,也就是賦予權(quán)利(entitlement),需要政府的創(chuàng)設(shè)與實(shí)施,權(quán)利的本質(zhì)并非是對(duì)抗政府的。通過破除權(quán)利的神話,作者直面權(quán)利的成本。既然權(quán)利是有成本的,那么權(quán)利的實(shí)施必然涉及稀缺問題,因而不可能是絕對(duì)的。在此,作者把成本-收益分析引入了對(duì)權(quán)利實(shí)施的研究。一般來講,經(jīng)濟(jì)分析建基于自由市場(chǎng),但是作者的經(jīng)濟(jì)分析卻導(dǎo)向了政府規(guī)制(regulatory)理論,把民眾與政府之間的關(guān)系說成是“稅收交換保護(hù)”,我們通常視為正義的最后防線的司法機(jī)關(guān)也不過是政府的一個(gè)分支。福利國(guó)家的批評(píng)者們往往認(rèn)為,福利國(guó)家是成本高昂的、會(huì)鼓勵(lì)懶惰。然而本書的作者提出了與之不同的主張,福利國(guó)家實(shí)際上是一種能夠獲得社會(huì)合作與回報(bào)的投資,是劃得來的。
      對(duì)于本書,讀者或許會(huì)存在兩個(gè)疑問。其一,是否可以說誰納的稅多,誰就能得到更多的保護(hù)?如果是這樣,社會(huì)平等在哪里?的確,從現(xiàn)實(shí)的角度看,由于權(quán)利有成本,有些權(quán)利的實(shí)施是昂貴的,所以富人實(shí)際上會(huì)比窮人享受更多的權(quán)利。但是現(xiàn)代社會(huì)平等的關(guān)節(jié)點(diǎn)在于提供平等機(jī)會(huì),比如提供公共資助的教育。作者還區(qū)分了“稅”與“費(fèi)”的不同:稅是向國(guó)家內(nèi)的所有人征收,而費(fèi)則是針對(duì)特定的事項(xiàng)。私人權(quán)利具有公共性,其成本需要由全體納稅人承擔(dān)。權(quán)利在有限的意義上可以被說成是“絕對(duì)的”。當(dāng)基本權(quán)利危在旦夕時(shí),政府不得隨便以世俗的原因把不實(shí)施正當(dāng)化。(頁61)從這個(gè)意義上講,某些權(quán)利是絕對(duì)的,每個(gè)人應(yīng)該得到絕對(duì)的平等保護(hù)。
      其二,可以說有政府便有征稅,但并非所有征稅的政府都切實(shí)地把稅收用于保護(hù)權(quán)利、執(zhí)行權(quán)利上。是什么使得政府樂意保護(hù)權(quán)利?這里實(shí)際上隱藏著一個(gè)政府與公民的博弈過程。我們不妨回顧一下歷史上著名的《大憲章》,其中引人注目的條款之一便是貴族要對(duì)國(guó)王征稅的權(quán)力行使監(jiān)督權(quán):未經(jīng)由貴族代表組成的大會(huì)議的同意,國(guó)王不得征收兵役免除稅和傳統(tǒng)的封建三捐之外的助捐。貴族們與國(guó)王的斗爭(zhēng)開啟了憲政史的新篇章,“昭示了代議制民主和現(xiàn)代法治的一些基本準(zhǔn)則:未經(jīng)納稅階層同意的征稅是非法的;納稅的標(biāo)準(zhǔn)必須由納稅人的代表決定;國(guó)家財(cái)政預(yù)算及其支出要受到代表的審查和同意。由這些代表所組成的大會(huì)議后來成為近代議會(huì)。一直到美國(guó)獨(dú)立戰(zhàn)爭(zhēng)時(shí),那句響亮的口號(hào)也與《大憲章》有著密切的關(guān)聯(lián)——‘無代表,不納稅’。” 本書的作者雖然強(qiáng)調(diào)政府對(duì)于保護(hù)權(quán)利的重要作用,但并非片面強(qiáng)調(diào)政府的權(quán)威。與傳統(tǒng)上強(qiáng)調(diào)財(cái)產(chǎn)權(quán)(在本書中,財(cái)產(chǎn)權(quán)也是法律的產(chǎn)物,需要政府保護(hù))不同,作者尤其強(qiáng)調(diào)言論自由的重要性,把言論自由視為最珍貴的憲法權(quán)利。(頁66)言論自由使對(duì)其他權(quán)利的侵犯更可能得到報(bào)道,它有助于確保政治責(zé)任,肅清政府腐敗,曝光權(quán)力濫用,并且通過向官員以及公眾以外的專家充分征求意見和批評(píng)從而提高制定政策的質(zhì)量。表達(dá)自由是民主自治的實(shí)質(zhì)前提,是所有其他自由所賴以依存的自由,(頁66)它為充分的民主協(xié)商、審議預(yù)算提供了保證。
      在翻譯本書的過程中,我的一個(gè)直觀感受是,public是書中使用頻率極高的一個(gè)詞,它既包含著“公共”的含義,又包含著“政府”的含義,在很大程度上“公共”即等同于“政府”。因而我把public officer譯成“公職人員”,而非“政府官員”,為了表征其公共性,而避免讓人在中國(guó)傳統(tǒng)的語境下望詞生義地以為“政府官員”是高高在上的官僚。同樣taxpayer一詞在美國(guó)很大程度上等同于“公民”,這令我比較質(zhì)疑“納稅人”這種約定俗成的用法,因?yàn)椤凹{”往往使人有一種“不自愿”和“壓迫”的感覺,而這是與公民社會(huì)的實(shí)質(zhì)不大相符的,但我還是屈從了約定俗成。
      本書繼承了羅斯福新政的傳統(tǒng),在規(guī)制型政府的語境下進(jìn)行論述。羅斯福曾提出過一個(gè)所謂的第二權(quán)利法案,“人們有在國(guó)內(nèi)工廠、商店、農(nóng)場(chǎng)或礦山獲得有益且有報(bào)酬的工作的權(quán)利;人們有掙得足以提供充足衣食和娛樂的收入的權(quán)利;每一個(gè)農(nóng)民都有權(quán)種植和出售農(nóng)作物,其收益足以使他和他的家庭過著體面的生活;……每一個(gè)家庭都擁有體面住宅的權(quán)利;人們有獲得充分醫(yī)療保障和有機(jī)會(huì)獲得并享有健康身體的權(quán)利;人們有獲得充分保護(hù)免于老齡、疾病、事故和失業(yè)的經(jīng)濟(jì)憂慮的權(quán)利;人們有接受良好教育的權(quán)利?!保?4)這里確認(rèn)了一些積極權(quán)利,雖然這個(gè)“權(quán)利法案” 并沒有成文法化,但美國(guó)政府給付活動(dòng)比重的不斷增加應(yīng)驗(yàn)了羅斯福的話。我國(guó)今天也正處于一個(gè)改革期,廣大的農(nóng)民和工人得到了越來越多經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的自由,但是由于對(duì)所謂的積極權(quán)利(比方說福利權(quán))重視不夠,他們的財(cái)產(chǎn)權(quán)利、契約自由也不能得到很好的保證。由于憲政和權(quán)利學(xué)者對(duì)于政府保證自由的一面重視不夠,反而使得政府對(duì)公民權(quán)利訴求做出積極的回應(yīng)缺乏知識(shí)上的儲(chǔ)備與積淀。本書提供的視角有助于我們思考如何在國(guó)家繁榮、穩(wěn)定的同時(shí)實(shí)現(xiàn)普遍的權(quán)利。
      在過去的一年里,我國(guó)的政治生活中也發(fā)生了一些激動(dòng)人心的推動(dòng)公民權(quán)利發(fā)展的事件,信訪人數(shù)的劇增、由孫志剛事件引發(fā)的三博士與五學(xué)者上書等等。需要注意的是,在所有這些公民權(quán)利意識(shí)覺醒、爭(zhēng)取權(quán)利的活動(dòng)中都包含了要求政府(包括人大、行政部門與法院)做出回應(yīng)的期待和訴求,實(shí)際上正是政府的親民姿態(tài)和良性回應(yīng)很大程度上推動(dòng)了中國(guó)公民權(quán)利訴求的溫和發(fā)展。中國(guó)古語講“民為貴、君為輕”,講的是民與君的博弈促使君意識(shí)到民的重要性。用我們今天的學(xué)術(shù)術(shù)語講說的就是國(guó)家與社會(huì)、政府與公民的關(guān)系。的確,要促進(jìn)權(quán)利的發(fā)展與實(shí)現(xiàn)需要政府與公民的默契與積極互動(dòng)。
      我的導(dǎo)師賀衛(wèi)方先生鼓勵(lì)我研究稅與憲政的問題,與浙江大學(xué)法學(xué)院的宋華琳君的網(wǎng)上聊天使我對(duì)森斯坦發(fā)生了興趣,于是就有了翻譯此書的念頭。需要感謝北大出版社的副總編楊立范先生、政法事業(yè)部的金娟萍主任,他們的熱心、包容與支持不僅使得本書成型,而且還有了我們整套的譯叢,對(duì)外事務(wù)部的田秀玲老師、謝娜小姐為本書版權(quán)事務(wù)付出了辛苦煩瑣的勞動(dòng)。在此格外向他們表達(dá)我的敬意。
      2003-12-15 于萬柳
      
      
  •   哈哈,很有同感。
  •   還看了另外一個(gè)書評(píng),“...而該書對(duì)于中國(guó)法學(xué)乃至學(xué)術(shù)的貢獻(xiàn),除了上文提到的分析方法的啟發(fā)之外,也許還能夠使人更加深刻地認(rèn)識(shí)到,政治體制改革的重要性和刻不容緩。當(dāng)然,需要提醒讀者的是,即使是傳統(tǒng)的自由主義,其強(qiáng)調(diào)對(duì)政府權(quán)力的警惕,并不一定意味著要削弱政府能力。至少兩者在概念上沒有必然聯(lián)系?!毕M@書有這樣的效果。
  •   “強(qiáng)調(diào)對(duì)政府權(quán)力的警惕,并不一定意味著要削弱政府能力”,頂這句,我分析歸納的能力還是不夠強(qiáng)啊
  •   “韋伯對(duì)傳統(tǒng)中國(guó)政治的基本評(píng)價(jià)是:一方面,中央集權(quán)官僚制的能力有限,無法滲透并動(dòng)員整個(gè)社會(huì);另一方面,中央集權(quán)政府的權(quán)力又強(qiáng)大到一定程度,足以阻止任何自主社會(huì)力量興起?!?br /> 成熟的憲政民主國(guó)家正是在有效限制了后者的同時(shí)強(qiáng)化了前者。
  •   “public是書中使用頻率極高的一個(gè)詞,它既包含著‘公共’的含義,又包含著‘政府’的含義,在很大程度上‘公共’即等同于‘政府’?!边@樣的理解請(qǐng)恕我不能茍同。譯者恐怕曲解了公共與政府兩者之間的含義以及邏輯關(guān)系。公共是一個(gè)只有有族群存在就同時(shí)存在的概念,但政府永遠(yuǎn)不是。試問在最為原生態(tài)的街市文化中,百業(yè)興旺,根本沒有政府什么事,在族群中會(huì)自然而然的形成一套內(nèi)生的協(xié)調(diào)機(jī)制,變成一種內(nèi)部平衡的系統(tǒng)。政府只是一個(gè)后生概念,不強(qiáng)調(diào)其存在的必要性與必然性,其也是在社會(huì)分工的過程中,在有需要代為管理公共權(quán)利的時(shí)候,才會(huì)產(chǎn)生的。從邏輯關(guān)系上講,既然公共存在與政府存在沒有必然聯(lián)系,何談稅的問題。
  •   正在讀,謝謝
  •   1樓看過原本?
  •   2009-03-29 14:31:48 唐神童的烏托邦
      1樓看過原本?
    ————————————這是譯者的前言
 

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