實踐中的商法

內(nèi)容概要

第一編　司法解釋解讀　
分類解讀了最高人民法院頒布的商事司法解釋。包括《最高人民法院＜關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（二）＞的理解與適用》、《最高人民法院＜關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（二）＞第十八條的理解與適用》、《最高人民法院＜關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件工作座談會紀(jì)要＞的理解與適用》、《最高人民法院＜關(guān)于<中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法>施行時尚未審結(jié)的企業(yè)破產(chǎn)案件適用法律若干問題的規(guī)定＞的理解與適用》、《最高人民法院＜關(guān)于正確審理企業(yè)破產(chǎn)案件為維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)秩序提供司法保障若干問題的意見＞的解讀》等。
第二編 典型案例分析
分類分析了最高人民法院審理的具有代表性的商事案例。包括“利川卷煙廠與中國長城資產(chǎn)管理公司武漢辦事處擔(dān)保合同糾紛上訴案”、“中國中化集團(tuán)公司與北京三元金安大酒店、北海中達(dá)集團(tuán)有限公司代位權(quán)糾紛上訴案”、“四川通信服務(wù)公司、四川金融租賃股份有限公司與中國建設(shè)銀行成都市金河支行、四川金租實業(yè)有限公司融資租賃合同糾紛上訴案”、“神龍汽車有限公司與華泰財產(chǎn)保險股份有限公司、神龍汽車有限公司北京銷售服務(wù)分公司保險合同糾紛上訴案”、“深圳市華茂實驗學(xué)校、廣東香港人子弟學(xué)校、深圳臺商子弟學(xué)校和廣東建華職業(yè)學(xué)院破產(chǎn)清算案”等。
 第三編 商事審判專論
分類論述了商事審判實踐中爭議較大的問題。包括《公司合并分立中的債權(quán)人利益保護(hù)》、《公司解散清算法律制度研究》、《股東請求解散公司之訴中若干問題之思考》、《股東資格認(rèn)定中的三個問題》、《關(guān)于新舊破產(chǎn)法的適用銜接問題》、《保證責(zé)任若干問題研究》、《訴訟時效與保證期間問題研究》、《優(yōu)先購買權(quán)在財產(chǎn)拍賣變價中的利益均衡及其程序設(shè)計》等。

作者簡介

最高人民法院民二庭審判長、高級法官，中國人民大學(xué)法學(xué)博士。北京大學(xué)法學(xué)院特邀研究員、中國注冊會計師協(xié)會破產(chǎn)清算專業(yè)指導(dǎo)委員會委員、最高人民法院講師團(tuán)成員、國家法官學(xué)院兼職教師、北京市破產(chǎn)法協(xié)會破產(chǎn)專業(yè)委員會副秘書長和常務(wù)理事。主要研究方向為公司法、破產(chǎn)法、合同法、擔(dān)保法。
1992年至今一直在最高人民法院民二庭（原經(jīng)濟(jì)庭）從事商事(經(jīng)濟(jì))審判工作，審理了大量商事（經(jīng)濟(jì)）二審、再審和請示案件。
參與起草了《關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定》系列司法解釋，以及《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》、《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件確定管理人報酬的規(guī)定》等多部司法解釋。
參與撰寫了《最高人民法院關(guān)于公司法司法解釋（一）、（二）理解與適用》、《最高人民法院關(guān)于公司法解釋（三）、清算紀(jì)要理解與適用》、《最高人民法院關(guān)于企業(yè)破產(chǎn)法司法解釋理解與適用》、《物權(quán)法》、《侵權(quán)法》等近二十部書籍。
負(fù)責(zé)編輯了《最高人民法院商事審判裁判規(guī)范與案例指導(dǎo)》、《中國商事審判年鑒》、《商事審判指導(dǎo)》、《公司訴訟案件審判實務(wù)精解》、《買賣合同糾紛》、《借款擔(dān)保合同糾紛》等數(shù)十部書籍。
在《人民司法》、《法律適用》等刊物發(fā)表了上百篇文章。

書籍目錄

第一編 司法解釋解讀
1 公司法
● 最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定(二)》的
理解與適用
 一、 《公司法司法解釋(二)》制定的背景和過程
 二、 《公司法司法解釋(二)》中涉及的幾個主要問題
 附件1:最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的
規(guī)定(二)》
● 最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定(二)》
第18條的理解與適用
● 最高人民法院《關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件工作座談會紀(jì)要》的理解與適用
 一、 最高人民法院出臺該《紀(jì)要》的背景
 二、 堅持清算程序公正，是人民法院審理公司強(qiáng)制清算案件中應(yīng)當(dāng)遵循
的首要原則
 三、 公司強(qiáng)制清算案件的案號管理中存在的問題
 四、 人民法院在對強(qiáng)制清算申請的審查和受理環(huán)節(jié)應(yīng)當(dāng)注意的問題
 五、 被申請人解散后不依法清算，故意逃廢債務(wù)，導(dǎo)致法院因被申請人
主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失或者人員下落不明而無法清算等
問題，如何應(yīng)對
 六、 強(qiáng)制清算和破產(chǎn)清算程序的區(qū)別和關(guān)聯(lián)
附件2：最高人民法院《關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件工作座談會紀(jì)要》
2 破產(chǎn)法
● 最高人民法院《關(guān)于〈中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法〉施行時尚未審結(jié)的企業(yè)
破產(chǎn)案件適用法律若干問題的規(guī)定》的理解與適用
● 最高人民法院《關(guān)于正確審理企業(yè)破產(chǎn)案件為維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)秩序提供司法
保障若干問題的意見》的解讀
● 最高人民法院《關(guān)于債權(quán)人對人員下落不明或者財產(chǎn)狀況不清的債務(wù)人
申請破產(chǎn)清算案件如何處理的批復(fù)》的理解與適用
3 證券、金融與期貨
● 最高人民法院《關(guān)于依法審理和執(zhí)行被風(fēng)險處置證券公司相關(guān)案件的通知》
的理解與適用
● 期貨交易法律關(guān)系主體及其民事責(zé)任承擔(dān)
 ——兼談對最高人民法院《關(guān)于審理期貨糾紛案件若干問題的規(guī)定》的
理解與適用
4 企業(yè)改制
● 企業(yè)改制案件審理中的疑難問題解析
 ——兼談對人民法院《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干
問題的規(guī)定》的理解與適用
第二編 典型案例分析
1 擔(dān)保、物權(quán)
● 保證合同是否有效及債務(wù)人是否應(yīng)為本案共同被告問題
 ——利川卷煙廠與中國長城資產(chǎn)管理公司武漢辦事處擔(dān)保合同糾紛
上訴案
 一、 當(dāng)事人基本情況及案件來源
 二、 案件基本事實
 三、 原審法院裁判要旨
 四、 當(dāng)事人上訴與答辯情況
 五、 二審法院裁判要旨
 六、 對本案事實認(rèn)定和法律適用的分析
● 主合同協(xié)議仲裁管轄的效力能否及于從合同中的保證人
 ——惠州緯通房產(chǎn)有限公司與惠州市人民政府履約擔(dān)保糾紛案
 一、 當(dāng)事人基本情況及案件來源
 二、 案件基本事實
 三、 原審法院裁判要旨
 四、 當(dāng)事人上訴與答辯意見
 五、 二審法院裁判要旨
 六、 對本案事實認(rèn)定和法律適用的分析
● 指令付款不構(gòu)成債務(wù)轉(zhuǎn)移，保證人不能以此主張免責(zé)
 ——桂林南方橡膠(集團(tuán))公司與中國光大銀行南寧星湖支行、林辰山
新技術(shù)發(fā)展總公司、桂林凱杰印制電機(jī)公司、桂林電器科學(xué)研究所
借款合同糾紛案
● 債務(wù)到期后提供擔(dān)保的法律認(rèn)定
 ——北京地鑫房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司與中國華融資產(chǎn)管理公司北京
辦事處、中國機(jī)床總公司、中國輕工集團(tuán)公司、北京正一機(jī)電技術(shù)
公司借款擔(dān)保合同糾紛上訴案
● 抵押物轉(zhuǎn)讓后抵押權(quán)人權(quán)利的行使
 ——中國華融資產(chǎn)管理公司哈爾濱辦事處與牡丹江市無線電六廠、
牡丹江歐地希焊接機(jī)有限公司、牡丹江無線電廠、牡丹江電站
輔機(jī)總廠借款合同糾紛上訴案
2 企業(yè)改制
● 企業(yè)改制遺漏債務(wù)的承擔(dān)
 ——中國東方資產(chǎn)管理公司南寧辦事處與貴州舞陽神植物油有限責(zé)任
公司、貴州青酒集團(tuán)有限責(zé)任公司、鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣建材化工公司、興達(dá)
冶煉廠、鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣東峽電廠、黔東南州地方電力公司借款擔(dān)保
合同糾紛上訴案
● 財產(chǎn)與債務(wù)相抵的約定不能對抗其他債權(quán)人
 ——山東信誠化工股份有限公司與中國工商銀行山東省分行、滕州市
化肥廠、山東魯南化學(xué)工業(yè)集團(tuán)公司、滕州市國有資產(chǎn)經(jīng)營有限
公司借款合同糾紛上訴案
3 合同糾紛
● 代位權(quán)訴訟及訴訟中的債務(wù)互抵問題
 ——中國中化集團(tuán)公司與北京三元金安大酒店、北海中達(dá)集團(tuán)
有限公司代位權(quán)糾紛上訴案
● 公司上市不影響對其原有債務(wù)的承擔(dān)
 ——中國信達(dá)資產(chǎn)管理公司西安辦事處與陽江市國陽實業(yè)發(fā)展公司、
陽江市長發(fā)實業(yè)公司和廣東華龍集團(tuán)股份有限公司拖欠借款
糾紛上訴案
● 從本案看物權(quán)轉(zhuǎn)讓與債權(quán)轉(zhuǎn)讓的界定
 ——成都天一集團(tuán)公司與中國華融資產(chǎn)管理公司成都辦事處債務(wù)糾紛
上訴案
● 企業(yè)被撤銷后其民事主體資格的確定及其債務(wù)承擔(dān)問題
 ——中國農(nóng)業(yè)銀行新疆維吾爾自治區(qū)分行營業(yè)部與烏魯木齊市公安局、
烏魯木齊市保安服務(wù)公司、烏魯木齊市公安局公共交通治安分局
借款合同糾紛上訴案
4 公司訴訟
● 法人人格否認(rèn)制度在個案中的慎重適用
 ——四川通信服務(wù)公司、四川金融租賃股份有限公司與中國建設(shè)銀行
成都市金河支行、四川金租實業(yè)有限公司融資租賃合同糾紛
上訴案
● 公司為股東提供擔(dān)保的效力問題
 ——溫州國際信托投資公司與湖北省幸福實業(yè)股份有限公司、幸福集團(tuán)
公司債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案
5 商事侵權(quán)
● 金融機(jī)構(gòu)出具虛假資金證明責(zé)任認(rèn)定中的信賴?yán)婵剂?br /> ——深圳市商業(yè)銀行寶安支行與湖南長煉興長集團(tuán)有限責(zé)任公司、深圳
民鑫實業(yè)有限公司、廣東金匯源投資擔(dān)保有限責(zé)任公司、西北亞奧
信息技術(shù)股份有限公司、吳忠儀表集團(tuán)有限公司、深圳國安會計師
事務(wù)所有限公司返還資金保證合同糾紛上訴案
6 保險糾紛
● 保險合同內(nèi)容的認(rèn)定和保險責(zé)任的承擔(dān)
 ——神龍汽車有限公司與華泰財產(chǎn)保險股份有限公司、神龍汽車有限
公司北京銷售服務(wù)分公司保險合同糾紛上訴案
7 委托理財
● 委托理財合同的性質(zhì)認(rèn)定和責(zé)任承擔(dān)
 ——健橋證券股份有限公司與寶雞鈦業(yè)股份有限公司、陜西健橋投資
擔(dān)保有限公司委托理財合同糾紛上訴案
8 訴訟時效
● 訴訟時效：正義價值高于效率價值
 ——中國信達(dá)資產(chǎn)管理公司鄭州辦事處與河南輪胎集團(tuán)有限責(zé)任公司
借款合同糾紛上訴案
9 訴訟程序
● 政策性債權(quán)轉(zhuǎn)出資不屬人民法院民事訴訟受理的范圍
 ——陜西省耀縣水泥廠與中國建筑材料集團(tuán)公司、陜西省建筑材料
工業(yè)總公司債權(quán)轉(zhuǎn)出資糾紛上訴案
● 消極確認(rèn)訴訟案件的受理及舉證責(zé)任分配問題
 ——中國信達(dá)資產(chǎn)管理公司沈陽辦事處與中國中鋼集團(tuán)公司保證
合同糾紛上訴案
● 債權(quán)是否屬于應(yīng)當(dāng)收購的客戶交易結(jié)算資金，不屬人民法院商事案件審理的
范疇
 ——浙江斯文新技術(shù)投資有限公司、廣東證券股份有限公司、廣東證券
股份有限公司廣州西華路證券營業(yè)部、海通證券股份有限公司
證券登記、存管、結(jié)算與客戶交易結(jié)算資金糾紛上訴案
10 破產(chǎn)、重整
● 民辦學(xué)校破產(chǎn)清算的法律適用問題
 ——深圳市華茂實驗學(xué)校、廣東香港人子弟學(xué)校、深圳臺商子弟學(xué)校和
廣東建華職業(yè)學(xué)院破產(chǎn)清算案
● 充分發(fā)揮企業(yè)破產(chǎn)重整作用，實現(xiàn)對危困企業(yè)的拯救
 ——江蘇雅新電子(蘇州)有限公司和雅新線路板(蘇州)有限公司破產(chǎn)
重整案
第三編 商事審判專論
1 公司法
● 上市公司董事、監(jiān)事選舉累積投票制芻議
● 公司合并分立中的債權(quán)人利益保護(hù)
● 公司解散清算法律制度研究
● 法人人格否認(rèn)制度的適用
● 股東請求解散公司之訴中若干問題之思考
● 股東資格的取得
● 股東資格認(rèn)定中的三個問題
● 赴日公司法研修報告
2 破產(chǎn)法
● 關(guān)于新舊破產(chǎn)法的適用銜接問題
● 企業(yè)破產(chǎn)派生訴訟案件審理中有關(guān)問題的研究
● 企業(yè)破產(chǎn)法適用中的幾個問題
● 關(guān)于德國和瑞典破產(chǎn)法律制度的考察報告
3 擔(dān)保、物權(quán)
● 保證責(zé)任若干問題研究
4 民法、合同法
● 優(yōu)先購買權(quán)在財產(chǎn)拍賣變價中的利益均衡及其程序設(shè)計
● 債務(wù)人解散時債權(quán)人的司法救濟(jì)途徑
5 訴訟時效
● 訴訟時效與保證期間問題研究
6 企業(yè)改制
● 最高人民法院關(guān)于企業(yè)改制法律問題專家論證會綜述
主題詞索引
法律、司法解釋全簡稱對照索引

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁：一、關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件應(yīng)當(dāng)遵循的原則1.會議認(rèn)為，公司作為現(xiàn)代企業(yè)的主要類型，在參與市場競爭時，不僅要嚴(yán)格遵循市場準(zhǔn)入規(guī)則，也要嚴(yán)格遵循市場退出規(guī)則。公司強(qiáng)制清算作為公司退出市場機(jī)制的重要途徑之一，是公司法律制度的重要組成部分。人民法院在審理此類案件時，應(yīng)堅持以下原則：第一，堅持清算程序公正原則。公司強(qiáng)制清算的目的在于有序結(jié)束公司存續(xù)期間的各種商事關(guān)系，合理調(diào)整眾多法律主體的利益，維護(hù)正常的經(jīng)濟(jì)秩序。人民法院審理公司強(qiáng)制清算案件，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依照法定程序進(jìn)行，堅持在程序正義的基礎(chǔ)上實現(xiàn)清算結(jié)果的公正。第二，堅持清算效率原則。提高社會經(jīng)濟(jì)的整體效率，是公司強(qiáng)制清算制度追求的目標(biāo)之一，要嚴(yán)格而不失快捷地使已經(jīng)出現(xiàn)解散事由的公司退出市場，將其可能給各方利益主體造成的損失降至最低。人民法院審理強(qiáng)制清算案件，要嚴(yán)格按照法律規(guī)定及時有效地完成清算，保障債權(quán)人、股東等利害關(guān)系人的利益及時得到實現(xiàn)，避免因長期拖延清算給相關(guān)利害關(guān)系人造成不必要的損失，保障社會資源的有效利用。第三，堅持利益均衡保護(hù)原則。公司強(qiáng)制清算中應(yīng)當(dāng)以維護(hù)公司各方主體利益平衡為原則，實現(xiàn)公司退出環(huán)節(jié)中的公平公正。人民法院在審理公司強(qiáng)制清算案件時，既要充分保護(hù)債權(quán)人利益，又要兼顧職工利益、股東利益和社會利益，妥善處理各方利益沖突，實現(xiàn)法律效果和社會效果的有機(jī)統(tǒng)一。二、關(guān)于強(qiáng)制清算案件的管轄2.對于公司強(qiáng)制清算案件的管轄?wèi)?yīng)當(dāng)分別從地域管轄和級別管轄兩個角度確定。地域管轄法院應(yīng)為公司住所地的人民法院，即公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地法院；公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地不明確、存在爭議的，由公司注冊登記地人民法院管轄。級別管轄?wèi)?yīng)當(dāng)按照公司登記機(jī)關(guān)的級別予以確定，即基層人民法院管轄縣、縣級市或者區(qū)的公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記公司的公司強(qiáng)制清算案件；中級人民法院管轄地區(qū)、地級市以上的公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記公司的公司強(qiáng)制清算案件。存在特殊原因的，也可參照適用《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第四條、《中華人民共和國民事訴訟法》第三十七條和第三十九條的規(guī)定，確定公司強(qiáng)制清算案件的審理法院。

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