英國(guó)和美國(guó)的法律及法學(xué)理論

前言

去年（指1995年——譯者注）10月，我在牛津大學(xué)做了三次講座。這些講座是由牛津大學(xué)出版社舉辦的年度克拉萊頓（CIarendon）系列講座的開(kāi)場(chǎng)。我的講座旨在對(duì)英國(guó)和美國(guó)的法律制度進(jìn)行比較分析，其內(nèi)容經(jīng)修改即成本書(shū)。有關(guān)這個(gè)題目的論著甚豐，以Atiyah和Summers的名作為代表，而且該領(lǐng)域的作者們對(duì)英國(guó)法律制度的了解遠(yuǎn)甚于我。但是我的視角與他們有兩點(diǎn)不同：我本人既是法官又是學(xué)者；而且我比這兩個(gè)國(guó)家中的任何其他法官和學(xué)者都堅(jiān)信，社會(huì)科學(xué)，尤其是經(jīng)濟(jì)學(xué)應(yīng)當(dāng)貫穿于法律的研究與實(shí)施當(dāng)中。講座一提出兩個(gè)相關(guān)的論點(diǎn)。第一，通過(guò)比較本世紀(jì)（指20世紀(jì)——譯者注）下半葉兩位著名法理學(xué)家，英國(guó)的H.L.A.Hart和美國(guó)的Ronald Dworkin，指出試圖對(duì)“法”進(jìn)行定義是偏離重點(diǎn)的無(wú)用功，體現(xiàn)了傳統(tǒng)法學(xué)理論的貧乏。第二，我認(rèn)為在很重要的意義上，英國(guó)法律制度更接近于大陸法系的，而不是美國(guó)的法律制度。由于種種因素，這一點(diǎn)被掩蓋了。英美語(yǔ)言相通，美國(guó)的法律制度源于英國(guó)，英國(guó)與大陸法系有很多表面上的區(qū)別，而英美制度間又有同樣多表面上的相似之處。

內(nèi)容概要

本書(shū)是波斯納于1995年在牛津大學(xué)做的三次講座的內(nèi)容完善和結(jié)集。這三次講座是牛津大學(xué)出版社舉辦的年度克拉菜頓系列講座的開(kāi)場(chǎng)，其內(nèi)容圍繞英國(guó)和美國(guó)法律制度的比較展開(kāi)。
　　講座一從法理學(xué)與社會(huì)學(xué)角度，比較了20世紀(jì)下半葉兩位最重要的法理學(xué)者——英國(guó)人哈耱島美國(guó)人德沃金的思想。波斯納認(rèn)為兩者之間的區(qū)別在很大程度上源于英國(guó)法律體系相對(duì)于美國(guó)而言更接近大陸法系。，
　　講座二分析了幾個(gè)主要屬于侵權(quán)法和合同法領(lǐng)域的英國(guó)案例，強(qiáng)調(diào)理論學(xué)說(shuō)的經(jīng)濟(jì)分析的重要性。波斯納認(rèn)為美國(guó)法官在適用普通法過(guò)程中的經(jīng)濟(jì)學(xué)分析路徑對(duì)英國(guó)法官有很好的借鑒意義。
　　講座三對(duì)比了英國(guó)和美國(guó)法律制度在運(yùn)作層面而不是法理與教義層面的不同，對(duì)這些區(qū)別進(jìn)行了解釋?zhuān)⑶曳磳?duì)兩國(guó)法律制度零碎的片面改革。
　　總之，作為既是學(xué)者又是法官的波斯納，其講座中體現(xiàn)的多樣分析風(fēng)格對(duì)傳統(tǒng)的法理學(xué)研究方法提出了挑戰(zhàn)，有很高的學(xué)術(shù)啟發(fā)僑值，值得各位讀者研讀。

作者簡(jiǎn)介

理查德.A.波斯納（Richard A
Posner），美國(guó)聯(lián)邦上訴法院法官，曾任芝加哥大學(xué)法學(xué)院教授，法律經(jīng)濟(jì)學(xué)運(yùn)動(dòng)的重要人物。郝倩，中國(guó)政法大學(xué)副教授。

書(shū)籍目錄

前言
講座一　Hart一Dworkin，歐洲與美國(guó)
講座二　普通法
講座三　法律體系的功能與系統(tǒng)比較
附錄一　英國(guó)的司法系統(tǒng)
附錄二　UDU案
索引

章節(jié)摘錄

插圖：但是應(yīng)當(dāng)注意，因?yàn)槊u(yù)對(duì)未來(lái)業(yè)務(wù)至關(guān)重要，因此按小時(shí)收費(fèi)的律師也有壓力努力工作。另外，風(fēng)險(xiǎn)代理費(fèi)合同可能會(huì)讓律師比按小時(shí)收費(fèi)更容易回絕一個(gè)勝算不大的案子，因?yàn)閿≡V的成本從當(dāng)事人轉(zhuǎn)給了律師。之所以說(shuō)“可能”，而不是“一定”，是因?yàn)槁蓭熞部梢栽诮邮馨讣笊偻度刖Γ瑥亩顾谠摪钢腥匀挥锌深A(yù)期的收益。而且收風(fēng)險(xiǎn)代理費(fèi)和按小時(shí)收費(fèi)的律師對(duì)名聲同樣在意。在假定所有動(dòng)機(jī)相同的情況下，顯然收風(fēng)25險(xiǎn)代理費(fèi)的律師有更大的動(dòng)力為其當(dāng)事人而戰(zhàn)。還有，風(fēng)險(xiǎn)代理存在固有的缺陷，因?yàn)轱L(fēng)險(xiǎn)代理費(fèi)合同不是強(qiáng)制性的。如果律師認(rèn)為勝訴的可能太小而使風(fēng)險(xiǎn)代理失去意義的話，當(dāng)事人隨時(shí)可以聘請(qǐng)按小時(shí)收費(fèi)的律師。另一個(gè)在美國(guó)沒(méi)有的英國(guó)程序的特點(diǎn)，是“敗訴方付費(fèi)”規(guī)則，即敗訴方必須補(bǔ)償勝訴方一大部分的律師費(fèi)。這項(xiàng)規(guī)則減少了濫訴人到處找迎合他的出庭律師代理其訴訟的動(dòng)力，因而有助于出庭律師過(guò)濾案件。敗訴方付費(fèi)的規(guī)則也減少了美國(guó)式的因懲罰律師濫訟或?yàn)E訟抗辯而產(chǎn)生的法官與律師間的摩擦。美式做法的古怪可能就是由此產(chǎn)生的摩擦而引發(fā)的。

編輯推薦

《法譯館?講演集:英國(guó)和美國(guó)的法律及法學(xué)理論》篇幅精煉，充分體現(xiàn)波斯納的法律經(jīng)濟(jì)學(xué)的思維模式和研究方法，值得廣大喜愛(ài)波斯納的讀者一讀！

圖書(shū)封面

圖書(shū)標(biāo)簽Tags

無(wú)

評(píng)論、評(píng)分、閱讀與下載

---

    英國(guó)和美國(guó)的法律及法學(xué)理論 PDF格式下載

---