法哲學(xué)沉思錄

前言

法哲學(xué)是有誘惑性的，不是因為它的平實樸素，而是因為它所討論主題的嚴肅性與深刻性。本書寫作的誘因來自于約翰·奧斯丁及其后的法哲學(xué)和政治哲學(xué)之提問方式、論述方式所構(gòu)成的挑戰(zhàn)，當今幾乎所有從事法哲學(xué)研究的學(xué)者似乎都必須在下面這些人，即漢斯·凱爾森、赫伯特·哈特、羅納德·德沃金、約翰·羅爾斯、約瑟夫·拉茲、于爾根·哈貝馬斯以及羅伯特·阿列克西等所限定的問題域中尋找各自的立場、進路和方法。本書的寫作顯然受到了上述諸位法學(xué)巨擘之思想的激勵，故而試圖將他們的問題串連在一起，間或予以回應(yīng)與解答。本書共8章、64個命題，每章由8個命題以及命題展開的內(nèi)容構(gòu)成：命題1-8討論世界、理論與邏輯，宣示一種邏輯進路的哲學(xué)立場；命題9-16論述法學(xué)、法哲學(xué)與法教義學(xué)的關(guān)系，提出“法教義學(xué)確定法學(xué)的基質(zhì)和問學(xué)方式”的觀點。

內(nèi)容概要

本書共8章、64個命題，每章由8個命題以及命題展開的內(nèi)容構(gòu)成：    命題1—8討論世界、理論與邏輯，宣示一種邏輯進路的哲學(xué)立場；    命題9—16論述法學(xué)、法哲學(xué)與法教義學(xué)的關(guān)系，提出“法教義學(xué)確定法學(xué)的基質(zhì)和問學(xué)方式”的觀點；    命題17—24談法、存在、行為與規(guī)范，提出“在邏輯結(jié)構(gòu)上，法律規(guī)則乃行為規(guī)則與裁判規(guī)則的結(jié)合”和“若無裁判規(guī)則，法就失去其所應(yīng)有的本性”的思想；    命題25—32探討法律概念、法律規(guī)則和法律原則的關(guān)系，力圖證明法律規(guī)則是“行為規(guī)范”，法律原則是“證成規(guī)范”；    命題33—40討論法律體系、結(jié)構(gòu)與效力，將法律體系的效力分為“內(nèi)部效力”和“外部效力”，并提出“效力賦予”和“程序性確認”的概念及兩者的關(guān)系；命題41—48談規(guī)范承受者對法律的服從、抵抗與憲法權(quán)威，重點討論“來自形式的單向性理由”與來自規(guī)范承受者之主觀理由之間的關(guān)系以及“合法律性危機”問題；    命題49—56討論價值多元、普遍共識與論證，強調(diào)“不通過理性論辯，無以證成對法或法律體系的反駁或質(zhì)疑”；    命題57—64的主題是時間、歷史、人與法治，其研究不同時代的法律對不同類型的人類形象的塑造，提出“法治不是完美社會的完美原則，但無法治則無完美的社會”的結(jié)論。

作者簡介

舒國瀅,湖北省隨州市人，中國政法大學(xué)教授，博士生導(dǎo)師，法理學(xué)研究所所長。著有《在法律的邊緣》（2000年），《思如浮萍》（2007年）；譯著有《法律智慧警句集》（2001年）、《法律論證理論》（2002年）、《古斯塔夫•拉德布魯赫傳》（2003年）和《法社會學(xué)原理》（200

書籍目錄

一、世界、理論與邏輯   命題1  這個世界是由理論表述的   命題2  所有表述這個世界的理論都是不完全的   命題3  表述世界的理論之間是相互競爭的   命題4  相互競爭的理論并非不存在基本的約定   命題5  這些理論約定的基礎(chǔ)就是人類思想所共有的邏輯   命題6  承認這些邏輯的認識論根據(jù)在于人類的理性   命題7  人類的理性是不證自明的   命題8  理性的毀滅是一切理論的最終毀滅 二、法學(xué)、法哲學(xué)與法教義學(xué)   命題9  法學(xué)是充滿理論爭議的學(xué)問，但也有自己的理論約定   命題10  法教義學(xué)確定法學(xué)的基質(zhì)和問學(xué)方式   命題11  法教義學(xué)沉默之處，便有法哲學(xué)   命題12  法哲學(xué)的目的在于使法學(xué)思想在邏輯上得以清晰   命題13  法哲學(xué)的使  命不是改造世界，而是認識世界   命題14  法哲學(xué)的工作方式主要是反思、解釋和批判   命題15  法哲學(xué)是多元的，但不必然是混亂的   命題16  法哲學(xué)的  命運不是死亡，而是再生 三、法、存在、行為與規(guī)范   命題17  法作為非物理存在，是由人類創(chuàng)設(shè)或約定的   命題18  人類創(chuàng)設(shè)或約定法，在于規(guī)制人的行為   命題19  法對人類行為的規(guī)制具有規(guī)范性   命題20  行為規(guī)制的規(guī)范性可以通過人類行為的邏輯加以辨識   命題21  人類行為與其應(yīng)歸結(jié)的后果之關(guān)系不能看作是因果關(guān)系   命題22  在邏輯結(jié)構(gòu)上，法律規(guī)則乃行為規(guī)則與裁判規(guī)則的結(jié)合   命題23  若無裁判規(guī)則，法就會失去其所應(yīng)有的本性   命題24  無論行為規(guī)則，還是裁判規(guī)則，都是通過語言建構(gòu)的 四、概念、規(guī)則和原則   命題25  從語言上看，法是由法律概念構(gòu)成的體系   命題26  法律概念是對經(jīng)驗生活素材的提煉和抽象   命題27  法律概念的意義就是它在語言中的使用   命題28  沒有法律概念，法律規(guī)則無以構(gòu)成，但法律概念本身不能說明法律規(guī)則的性質(zhì)   命題29  法律規(guī)則排除任何個人對自己行為的合法律性判斷，并由此成為剛性的獨斷理由來源   命題30  法律原則并不是行為規(guī)范，不直接構(gòu)成行為理由   命題31  法律原則可以用作裁判規(guī)則，但必須具備條件   命題32  法律原則的適用不是“非此即彼”的 五、體系、結(jié)構(gòu)與效力   命題33  凡法律規(guī)范均構(gòu)成體系，并在法律體系結(jié)構(gòu)中有效   命題34  離開法律原則，無從認識法律體系的結(jié)構(gòu)   命題35  法律體系結(jié)構(gòu)諸關(guān)系通過法條加以展開   命題36  法律體系的運行功能在于規(guī)范內(nèi)部統(tǒng)一和因應(yīng)外部變化   命題37  法律體系是動態(tài)的   命題38  法律體系的效力不能由法律體系本身證明，它的效力基礎(chǔ)在體系外部   命題39  法律體系是經(jīng)賦予并確認有效的   命題40  法律體系是制度化的，依靠制度化運作 六、服從、抵抗與憲法權(quán)威   命題41  法律體系在形式上要求規(guī)范承受者個人或集體遵行和服從   命題42  規(guī)范承受者個人或集體自愿遵行和服從法律，必然來自自我的內(nèi)心認同   命題43  基于自我的內(nèi)心信念，規(guī)范承受者個人或集體，也可能抵抗法或法律體系的效力   命題44  規(guī)范承受者個人或集體抵抗法律體系的效力必然首先表現(xiàn)為對制度化力量的抵抗   命題45  對制度化力量的抵抗將會造成法律體系的“合法律性危機”   命題46  尊重憲法權(quán)威是避免“合法律性危機”的必要條件   命題47  憲法權(quán)威的失落，意味著整個法律體系的解體或崩潰   命題48  重建憲法權(quán)威，有賴于整合規(guī)范承受者個人或集體的法律確信，并形成普遍的社會共識 七、價值多元、普遍共識與論證   命題49  在價值多元社會中，每個人對于法或法律體系，均持有不同的主觀價值判斷   命題50  對于法或法律體系持各自不同的主觀價值判斷，必然造成價值判斷上的爭議和沖突   命題51  即使有統(tǒng)一的法或法律體系，仍會存在個人或集體的實踐差異   命題52  解決價值判斷上的爭議和沖突，應(yīng)首先尋求具有可公度性的評價法律的標準   命題53  尋求具有可公度性的評價法律的標準，必須通過“公共領(lǐng)域”的理性論辯   命題54  理性論辯需要建立一套合理的論證規(guī)則   命題55  理性論辯的目的在于使聽眾信服并形成共識   命題56  不通過理性論辯，無以證成對法或法律體系的反駁或質(zhì)疑 八、時間、歷史、人與法治   命題57  一切法律均處于一定的時間結(jié)構(gòu)之中   命題58  法律的歷史并非空洞的時間序列   命題59  因為有了人，法律的歷史才不是空洞的   命題60  法律是人的造物，人也被法律塑造   命題61  不同時代的法律塑造不同類型的人類形象   命題62  人治是理想的，但未必是現(xiàn)實的   命題63  法治不是完美社會的完美原則，但無法治則無完美的社會   命題64  世界的未來尚未可知，法治的使  命尚未完成 后記

章節(jié)摘錄

5.14說到底，形式邏輯是邏輯理論或邏輯學(xué)，它并非等同于邏輯。邏輯作為對象的存在，總是對述說或理論保持開放性。然而，迄今為止，形式邏輯在邏輯理論中具有強勢的競爭力，它事實上規(guī)定著邏輯的述說進路、述說方式和述說規(guī)則。述說其他對象的理論也在不同程度上參照形式邏輯的標準構(gòu)建體系，或者對形式邏輯的標準作出邏輯的回應(yīng)。5.15古往今來的述說中不乏邏輯的洞見，但它們絕對不以形式邏輯的語言表達，有時形式邏輯的精密和嚴格形式化甚至?xí)诒位蛞种苼碜苑切问竭壿嬍稣f的智慧和悟覺。5.16自由的思想和自由的心靈往往不會選擇純粹形式邏輯的語言來表述思想者內(nèi)心的細膩洞觀，它們反而傾向于利用體現(xiàn)思想者個人獨特心性的表述方式來表達洞見和感受，這些洞見和感受有時美輪美奐，盡展人類詩性智慧和情感，將形式邏輯的柵欄沖決，激情地跨越形式邏輯的鴻溝，無限地奔馳于無約束的自由思想之境。5.17非形式邏輯述說的智慧和洞見并非不符合邏輯，真正不合邏輯的述說是不可理解的。通過詩化語言表達的述說可能不符合形式邏輯所要求的直線推導(dǎo)的清晰性，它們或許模糊了命題、概念和對象的邊界，將多重繁復(fù)的因素用修辭化的方式組接在一起，以省略的表述剪裁冗長的邏輯推導(dǎo)。這樣的述說反而貼近人類偶爾試圖模糊地把握世界的情感需求和認知需要。5.18詩和邏輯并非是完全對立的，詩以獨特的方式遵循著邏輯的法則。5.19人類既需要“幾何智慧”，也離不開“詩性智慧”。幾何智慧使人類能夠穿越自然的枝蔓縱觀宇宙的秩序，詩性智慧則使人類能夠撩開人性的迷幛通達人間的真諦。

后記

寫這本《法哲學(xué)沉思錄》純屬偶然。近些年來，我的興趣所在乃所謂“法學(xué)方法論’，，用力尚勤，耗時亦多。2009年春節(jié)回老家湖北隨州，游忤水關(guān)塔汝山寺，登七級“福星塔”，擊鐘八度，頓生些許空靈之意。返京之后，本打算系統(tǒng)整理亞里士多德以降的“論題學(xué)”（Topica）文獻，便隨手在一張紙片上寫下本書開頭的八個命題，當時極其興奮，嘗試將各命題予以展開論證，這樣一路寫下來，競不能輟筆，于是就信馬由韁，任由思想自由馳騁，不知不覺，到今日恰好經(jīng)時十月有余，得六十四個命題，展開論證二十余萬言，小有規(guī)模，綴而成冊。時年5月，北京大學(xué)出版社蔣浩、陸建華兩位先生約稿，彼此相談甚契，遂承諾將書稿托于他們。在此，對兩位出版人的熱誠和敬業(yè)，特致謝意。本書并未按照時下流行套路寫作，靈感所至，順應(yīng)文字；或許因為平素喜好海頓、巴赫、柴可夫斯基、拉赫瑪尼洛夫諸賢的音樂，又經(jīng)年閱讀邏輯之書，乃試圖將邏輯與音樂表現(xiàn)風格融合起來，展開邏輯思考的節(jié)拍起伏、律韻承轉(zhuǎn)。其間得失，個人自知，文字或有部分尚可與人分享，亦不無快慰矣。

編輯推薦

《法哲學(xué)沉思錄》：法哲學(xué)是有誘惑性的，不是因為它的平實樸素，而是因為它所討論主題的嚴肅性與深刻性。

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