曲折 磨難 追求（上下冊(cè)）

內(nèi)容概要

　　由《當(dāng)代中國(guó)法學(xué)名家》編輯委員會(huì)和華東政法大學(xué)共同主辦、英特爾(中國(guó))有限公司協(xié)辦的以“曲折·磨難·追求——新中國(guó)法學(xué)六十年”為主題的“首屆中國(guó)法學(xué)名家論壇”暨華東政法大學(xué)復(fù)校三十周年慶祝大會(huì)隆重開(kāi)幕了。為慶祝建國(guó)六十周年，高銘暄教授、江平教授、陳光中教授、馬克昌教授、應(yīng)松年教授、巫昌禎教授等近二百位來(lái)自全國(guó)各地的各個(gè)學(xué)科的法學(xué)大家云集華政，在為期兩天的時(shí)間里，共同回顧了新中國(guó)法學(xué)六十年的曲折歷程，并探討展望了新中國(guó)法學(xué)的未來(lái)發(fā)展之路。
　　除了大會(huì)主題論壇外，本次論壇還舉行了以下12個(gè)分論壇：共和國(guó)的輝煌與法學(xué)教育、新中國(guó)刑法學(xué)研究回顧與展望、新中國(guó)商法學(xué)研究回顧與展望、新中國(guó)民法學(xué)研究回顧與展望、新中國(guó)民法學(xué)研究回顧與展望、新中國(guó)國(guó)際法學(xué)研究回顧與展望、新中國(guó)環(huán)境與資源保護(hù)法學(xué)研究與展望、新中國(guó)刑事訴訟法學(xué)研究回顧與展望、新中國(guó)法理學(xué)研究回顧與展望、新中國(guó)民事訴訟法學(xué)研究回顧與展望、新中國(guó)經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究回顧與展望、新中國(guó)憲法學(xué)與行政法學(xué)研究回顧與展望、新中國(guó)法律史學(xué)研究回顧與展望。

書(shū)籍目錄

上冊(cè)
　法理學(xué)
　　中國(guó)法學(xué)與中國(guó)改革的社會(huì)動(dòng)力
　　法學(xué)創(chuàng)新、制度轉(zhuǎn)型以及中國(guó)的軟實(shí)力
　　構(gòu)建開(kāi)放型結(jié)構(gòu)的法律淵源理論——對(duì)我國(guó)法律淵源理論的反思
　　試論馬克思主義法哲學(xué)的中國(guó)化
　　不確定法律概念獲得確定性的路徑
　　現(xiàn)代性的精神維度與法的主體性——兼論后現(xiàn)代性視角下的法的主體性
　　略論社會(huì)主義民主的制度化、規(guī)范化、程序化
　　西安市臨潼區(qū)城管綜合執(zhí)法狀況觀察報(bào)告
　　中國(guó)法律心理科學(xué)研究三十年
　　中國(guó)軍事法學(xué)研究取得突破性重大發(fā)展——黨的十一屆三中全會(huì)以來(lái)三十年回顧
　　中國(guó)法治道路的探索——以糾紛解決的正規(guī)化和非正規(guī)化為視角
　　中國(guó)法學(xué)的體系和分類(lèi)
　　中國(guó)當(dāng)代檢察制度的特色及其優(yōu)越性——新中國(guó)檢察制度六十年的傳承、發(fā)展、審視與展望
　　中國(guó)法治六十年的回顧與反思
　　摒棄“五個(gè)主義”——中國(guó)法學(xué)六十年反思
　　對(duì)中華法系的再認(rèn)識(shí)
　　激勵(lì)法學(xué)要言
　法律史學(xué)
　　從“階級(jí)本位?政策法”時(shí)代到“國(guó)、民本位?混合法”時(shí)代——中國(guó)法律文化六十年
　　從民主法制到人權(quán)法治——改革開(kāi)放三十年的我國(guó)憲政建設(shè)
　　論新中國(guó)法學(xué)的起步——以“廢除國(guó)民黨六法全書(shū)”與“司法改革運(yùn)動(dòng)”為線索
　　陜甘寧邊區(qū)確立法律面前人人平等原則的艱難歷程和深刻教訓(xùn)
　　巴楚文化圈民族法文化論綱
　　黃遵憲《日本國(guó)志》對(duì)中國(guó)法制近代改革影響探析
　　王寵惠與中國(guó)法律近代化——一個(gè)知識(shí)社會(huì)學(xué)的分析
　　關(guān)于毛澤東等對(duì)趙五貞花轎自殺評(píng)論的考察研究——“五四運(yùn)動(dòng)”后毛澤東等對(duì)改革婚制的基本主張
　　法律文化交流的一般原理及其作用——以中日法律文化交流為個(gè)案的分析
　　外國(guó)法制史學(xué)科在我國(guó)的發(fā)展與展望
　　重新認(rèn)識(shí)中國(guó)法律史
　　走人類(lèi)學(xué)的路，開(kāi)創(chuàng)法史學(xué)新天地
　　總結(jié)過(guò)去 開(kāi)拓未來(lái)——中國(guó)法制史學(xué)發(fā)展六十年
　憲法學(xué)與行政法學(xué)
　　憲法學(xué)六十年發(fā)展經(jīng)歷
　　國(guó)學(xué)與憲政
　　人民政協(xié)法治化的理論與實(shí)踐
　　關(guān)于繁榮中國(guó)憲法學(xué)的思考
　　略論中國(guó)公民社會(huì)經(jīng)濟(jì)基本權(quán)利的保障
　　兩院制不宜與多黨輪流執(zhí)政等相提并論
　　新中國(guó)成立六十年法制建設(shè)回眸之行政立法
　刑法學(xué)
　　新中國(guó)刑法學(xué)發(fā)展六十年
　　中國(guó)刑法學(xué)研究的現(xiàn)狀與未來(lái)
　　論黑惡勢(shì)力犯罪概念、現(xiàn)狀與治理對(duì)策
　　中國(guó)刑法罪名解釋的歷史發(fā)展——紀(jì)念中國(guó)法學(xué)六十年
　　論對(duì)合犯與共同犯罪
　　判例變更溯及禁止原則探究——兼論對(duì)我國(guó)案例指導(dǎo)制度的鑒借
　　罪刑法定原則在我國(guó)六十年的演進(jìn)
　　職務(wù)犯罪的特點(diǎn)、成因及對(duì)策
　　對(duì)過(guò)失危險(xiǎn)行為犯罪化的質(zhì)疑
　　“犯罪客體”非法治成分的理論與實(shí)踐批評(píng)——從政治與法．治的相互關(guān)系中重新審視“犯罪客體理論”
　　未成年人犯罪量刑平衡問(wèn)題初探
　　全球化時(shí)代刑法(理論)體系的反思與重構(gòu)
　　少年法學(xué)在中國(guó)的發(fā)展和定位——中國(guó)法學(xué)急需建立的一門(mén)新學(xué)科
　　刑法的機(jī)能新論
　　刑法學(xué)研究：?jiǎn)栴}及其改進(jìn)
下冊(cè)
　商法學(xué)
　　商法六十年的變革：一個(gè)學(xué)術(shù)視野里的思考
　　論軟商法
　　從全球經(jīng)濟(jì)危機(jī)反思現(xiàn)代商法的制度價(jià)值
　　科學(xué)化與非政治化：美國(guó)公司治理規(guī)則研究述評(píng)——以對(duì)《薩班尼斯一奧克斯萊法案》的反思為視角
　民法學(xué)
　　中國(guó)民法學(xué)六十年發(fā)展的啟示
　　中國(guó)婚姻法學(xué)的制度建構(gòu)與實(shí)踐進(jìn)程——寫(xiě)在中國(guó)婚姻法學(xué)六十年
　　新中國(guó)民事立法的基本經(jīng)驗(yàn)及其評(píng)析
　　我國(guó)未成年人監(jiān)護(hù)制度之歷史、現(xiàn)狀與前瞻
　　構(gòu)建和諧的婚姻家庭關(guān)系——中國(guó)婚姻家庭法制建設(shè)六十年
　　婚姻家庭法學(xué)六十年
　環(huán)境與資源保護(hù)法學(xué)
　　論生態(tài)人的法律人模式
　　“小礦”法律定義探析——寫(xiě)在我國(guó)《礦產(chǎn)資源法》修改之際
　　三十年中國(guó)環(huán)境法治的理論與實(shí)踐
　　我與能源法學(xué)和自然資源法學(xué)——簡(jiǎn)述兩個(gè)新學(xué)科的創(chuàng)建與發(fā)展歷程
　　氣候變化的法律應(yīng)對(duì)
　經(jīng)濟(jì)法學(xué)
　　六十年來(lái)我國(guó)勞動(dòng)法的發(fā)展與展望
　　論中國(guó)經(jīng)濟(jì)法學(xué)的產(chǎn)生和發(fā)展
　　中國(guó)經(jīng)濟(jì)法理論創(chuàng)新與應(yīng)用——30年回顧與啟示
　　反壟斷法——中國(guó)經(jīng)濟(jì)體制改革的里程碑
　　軟法的真諦論綱——主要以經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域?yàn)橐暯?br />　　權(quán)力經(jīng)濟(jì)向法治經(jīng)濟(jì)的變革——中國(guó)經(jīng)濟(jì)法制建設(shè)回顧與前瞻
　　回歸本來(lái)意義的合作社——改革開(kāi)放30年的中國(guó)合作社立法
　　“農(nóng)村資金互助社”法律規(guī)范之缺陷分析
　　從納稅人權(quán)利保護(hù)角度談我國(guó)《稅收征管法》的修改與完善
　　論我國(guó)經(jīng)濟(jì)體制改革重要成果之人憲
　　金融危機(jī)背景下的經(jīng)濟(jì)法新課題
　　分析國(guó)際金融危機(jī)執(zhí)行財(cái)政貨幣政策加強(qiáng)法治保障——紀(jì)念中華人民共和國(guó)成立六十周年金融財(cái)稅法治建設(shè)的回顧
　民事訴訟法學(xué)
　　民事訴訟法學(xué)六十年
　　構(gòu)建和諧民事訴訟須有強(qiáng)制措施作保障——對(duì)我國(guó)民事訴訟法中妨害民事訴訟強(qiáng)制措施立法經(jīng)過(guò)
　　回顧與展望
　　新中國(guó)民事訴訟法學(xué)六十年的回顧與展望
　　強(qiáng)制執(zhí)行立法模式研究——兼論我國(guó)強(qiáng)制執(zhí)行法的制定
　　糾紛運(yùn)動(dòng)的理論框架
　　人民監(jiān)督員制度改革研究
　　社會(huì)變革與民事訴訟法的轉(zhuǎn)型——民事訴訟法六十年發(fā)展及其規(guī)律
　　中國(guó)民事訴訟法學(xué)六十年
　　探索多元化糾紛解決機(jī)制的構(gòu)建——松原市兩級(jí)法院構(gòu)建多元化糾紛解決機(jī)制情況調(diào)查
　刑事訴訟法學(xué)
　　新中國(guó)建立初期司法改革運(yùn)動(dòng)評(píng)說(shuō)
　　改革開(kāi)放三十年的刑事訴訟法學(xué)
　　中國(guó)刑事司法人權(quán)三十年
　　《刑事訴訟法》再修訂過(guò)程中需要處理的幾組關(guān)系
　　我國(guó)少年審判機(jī)構(gòu)改革歷程回顧與展望
　　刑事辯護(hù)的現(xiàn)代法治含義解讀——兼談我國(guó)刑事辯護(hù)制度的完善
　　刑事訴權(quán)理論的導(dǎo)入略談——兼論刑事訴訟法學(xué)的一點(diǎn)反思
　　《刑事執(zhí)行法》立法芻議
　國(guó)際法學(xué)
　　旗幟鮮明地確立中國(guó)在構(gòu)建nieo中的戰(zhàn)略定位——兼論與時(shí)俱進(jìn)，完整、準(zhǔn)確地理解鄧小平“對(duì)外28字方針”
　　論創(chuàng)設(shè)上海國(guó)際金融中心的法律環(huán)境——紀(jì)念上海解放與新中國(guó)成立六十周年
　　中國(guó)國(guó)際私法學(xué)六十年之回顧與展望
　法學(xué)教育
　　診所式法律教育，一門(mén)深受學(xué)生青睞和歡迎的法學(xué)課程——來(lái)自福州大學(xué)陽(yáng)光學(xué)院診所式法律教育的報(bào)告

章節(jié)摘錄

第二點(diǎn)是我們需要重點(diǎn)考慮的問(wèn)題?，F(xiàn)有關(guān)于習(xí)慣的立法和司法解釋都是個(gè)別性規(guī)定，并不能作為一般性規(guī)定。這樣，法律上的個(gè)別性和專(zhuān)門(mén)性的規(guī)定能不能普適化，是我們思考的問(wèn)題。所謂普適化就是不要只局限在相鄰關(guān)系，能不能擴(kuò)大到所有的民事行為領(lǐng)域？能不能擴(kuò)大到所有的商事行為領(lǐng)域？再往前推，能不能擴(kuò)大到行政、刑事審判領(lǐng)域？在整個(gè)司法領(lǐng)域中，習(xí)慣能不能成為重要的規(guī)范？人們會(huì)問(wèn)，刑事審判怎么會(huì)和習(xí)慣有關(guān)系呢？其實(shí)是有關(guān)系的，某些人的犯罪動(dòng)機(jī)和原因是和習(xí)慣有關(guān)系的，如果能夠把習(xí)慣作為刑事司法的考量因素，對(duì)其定罪量刑是有影響的。司法解釋也一樣，司法解釋只是解決了彩禮的退賠問(wèn)題，能不能擴(kuò)大到其他領(lǐng)域？當(dāng)然實(shí)踐中有些法院突破了這些規(guī)定，如姜堰市法院搞的制度，其實(shí)是在突破，這種突破有沒(méi)有合法性的根據(jù)都是需要考慮的問(wèn)題。他們關(guān)于彩禮的規(guī)定，認(rèn)為司法解釋要尊重當(dāng)?shù)亓?xí)慣，而當(dāng)?shù)氐牧?xí)慣是：男方反悔的時(shí)候，按照當(dāng)?shù)氐牧?xí)慣彩禮是不退的，女方反悔則要退。這種情況下退多少就是比例問(wèn)題，在這個(gè)比例問(wèn)題上，他們制定了依當(dāng)?shù)亓?xí)慣退賠的標(biāo)準(zhǔn)，按照這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)去裁決彩禮退賠問(wèn)題。他們有三年的調(diào)查，有57件彩禮退賠案件，調(diào)撤率達(dá)到82％，沒(méi)有一件上訴的。那么能不能讓習(xí)慣進(jìn)入大司法領(lǐng)域？這是我們的最終目標(biāo)。我們可以根據(jù)最終目標(biāo)一步步來(lái)。最終的目標(biāo)是整個(gè)進(jìn)入立法，但是從階段性來(lái)講有階段性的安排。第三個(gè)問(wèn)題是最重要也是最集中的問(wèn)題。就是當(dāng)法律把習(xí)慣作為一種規(guī)范依據(jù)確立進(jìn)入法律之后，還是沒(méi)有最終解決問(wèn)題。因?yàn)榱?xí)慣存在多面性，我們不能把所有習(xí)慣都拿來(lái)作為裁判依據(jù)。習(xí)慣中也有很多殘酷的東西。有一個(gè)真實(shí)的案例。中國(guó)有“同姓不婚”的習(xí)俗，在20世紀(jì)90年代一個(gè)村子有一對(duì)姓劉的男女相戀，實(shí)際上已經(jīng)出了“五服”之外了，但由于他們是同姓相戀，而且男的把女的叫做姑姑，家族認(rèn)為是奇恥大辱，反對(duì)他們相戀，后來(lái)兩人消失了，不見(jiàn)了，村子里人以為他們私奔了。后來(lái)一個(gè)工作隊(duì)到村里去工作，農(nóng)民挖山的時(shí)候挖出來(lái)一具尸體，發(fā)現(xiàn)就是其中一個(gè)人。經(jīng)偵查，是當(dāng)年因?yàn)榉磳?duì)他們同姓結(jié)婚，家族召開(kāi)會(huì)議，村黨支部書(shū)記還是他們家族的首領(lǐng)，他們開(kāi)會(huì)決定把這兩個(gè)人殺死，執(zhí)行的是男女雙方的父母，而且殺死之后把他們分別埋在山坡的兩邊，讓他們死了之后也不能在一塊。這樣的習(xí)俗能認(rèn)同嗎？所以我們說(shuō)習(xí)慣是多樣的，它面臨的問(wèn)題更多的是判斷的問(wèn)題。習(xí)慣在立法上確認(rèn)了，但其內(nèi)涵是與法律不一樣的。立法時(shí)可以規(guī)定“按照當(dāng)?shù)亓?xí)慣”。法律中的習(xí)慣只是一個(gè)概念，一個(gè)空殼，只有進(jìn)到具體的事件中，空殼里才能裝滿具體的內(nèi)容。法律是非常明確的，如民事法律、刑事法律都非常具體和明確，而習(xí)慣不同。必須針對(duì)具體的糾紛和事項(xiàng)我們才知道具體的習(xí)慣是什么。這樣一來(lái)，當(dāng)法律確認(rèn)了習(xí)慣的法律地位之后，我們還要面對(duì)判斷的問(wèn)題。由誰(shuí)判斷？因?yàn)榱?xí)慣具有多面性、多樣性。多數(shù)人認(rèn)為應(yīng)交給法官進(jìn)行裁決。這可以說(shuō)是占主流的一個(gè)思路。但是在中國(guó)，如果把這個(gè)判斷權(quán)力交給法官，就會(huì)出現(xiàn)同案不同判的情況。如果我們對(duì)習(xí)慣沒(méi)有確認(rèn)，那么不同的法官對(duì)習(xí)慣的確認(rèn)是不一樣的。所以姜堰市法院是采用由法院來(lái)制定文件，對(duì)習(xí)慣進(jìn)行具體規(guī)定。就是對(duì)所有的習(xí)慣進(jìn)行調(diào)查，然后由法院通過(guò)制定文件來(lái)取舍。根據(jù)當(dāng)?shù)氐牧?xí)慣規(guī)定男方反悔的時(shí)候退多少比例，女方反悔的時(shí)候退多少比例，用比例來(lái)作出規(guī)定。當(dāng)出現(xiàn)這樣的案件時(shí)，大家都能接受，因?yàn)檫@個(gè)規(guī)定本身來(lái)自于民間，為民間接受。所以回到判斷的問(wèn)題，應(yīng)通過(guò)規(guī)范性的方式把相應(yīng)習(xí)慣相對(duì)確認(rèn)下來(lái)。當(dāng)然這里會(huì)有很大的漏洞，因?yàn)槟阍俅_認(rèn)，也不可能把所有的問(wèn)題都解決。不過(guò)習(xí)慣的引用也是有限度的，不可能所有的問(wèn)題都由習(xí)慣解決。

編輯推薦

《曲折 磨難 追求:首屆中國(guó)法學(xué)名家論壇學(xué)術(shù)論文集(套裝上下冊(cè))》是由北京大學(xué)出版社出版的。

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