曲折 磨難 追求（上下冊）

內(nèi)容概要

　　由《當代中國法學名家》編輯委員會和華東政法大學共同主辦、英特爾(中國)有限公司協(xié)辦的以“曲折·磨難·追求——新中國法學六十年”為主題的“首屆中國法學名家論壇”暨華東政法大學復校三十周年慶祝大會隆重開幕了。為慶祝建國六十周年，高銘暄教授、江平教授、陳光中教授、馬克昌教授、應松年教授、巫昌禎教授等近二百位來自全國各地的各個學科的法學大家云集華政，在為期兩天的時間里，共同回顧了新中國法學六十年的曲折歷程，并探討展望了新中國法學的未來發(fā)展之路。
　　除了大會主題論壇外，本次論壇還舉行了以下12個分論壇：共和國的輝煌與法學教育、新中國刑法學研究回顧與展望、新中國商法學研究回顧與展望、新中國民法學研究回顧與展望、新中國民法學研究回顧與展望、新中國國際法學研究回顧與展望、新中國環(huán)境與資源保護法學研究與展望、新中國刑事訴訟法學研究回顧與展望、新中國法理學研究回顧與展望、新中國民事訴訟法學研究回顧與展望、新中國經(jīng)濟法學研究回顧與展望、新中國憲法學與行政法學研究回顧與展望、新中國法律史學研究回顧與展望。

書籍目錄

上冊
　法理學
　　中國法學與中國改革的社會動力
　　法學創(chuàng)新、制度轉(zhuǎn)型以及中國的軟實力
　　構(gòu)建開放型結(jié)構(gòu)的法律淵源理論——對我國法律淵源理論的反思
　　試論馬克思主義法哲學的中國化
　　不確定法律概念獲得確定性的路徑
　　現(xiàn)代性的精神維度與法的主體性——兼論后現(xiàn)代性視角下的法的主體性
　　略論社會主義民主的制度化、規(guī)范化、程序化
　　西安市臨潼區(qū)城管綜合執(zhí)法狀況觀察報告
　　中國法律心理科學研究三十年
　　中國軍事法學研究取得突破性重大發(fā)展——黨的十一屆三中全會以來三十年回顧
　　中國法治道路的探索——以糾紛解決的正規(guī)化和非正規(guī)化為視角
　　中國法學的體系和分類
　　中國當代檢察制度的特色及其優(yōu)越性——新中國檢察制度六十年的傳承、發(fā)展、審視與展望
　　中國法治六十年的回顧與反思
　　摒棄“五個主義”——中國法學六十年反思
　　對中華法系的再認識
　　激勵法學要言
　法律史學
　　從“階級本位?政策法”時代到“國、民本位?混合法”時代——中國法律文化六十年
　　從民主法制到人權(quán)法治——改革開放三十年的我國憲政建設
　　論新中國法學的起步——以“廢除國民黨六法全書”與“司法改革運動”為線索
　　陜甘寧邊區(qū)確立法律面前人人平等原則的艱難歷程和深刻教訓
　　巴楚文化圈民族法文化論綱
　　黃遵憲《日本國志》對中國法制近代改革影響探析
　　王寵惠與中國法律近代化——一個知識社會學的分析
　　關(guān)于毛澤東等對趙五貞花轎自殺評論的考察研究——“五四運動”后毛澤東等對改革婚制的基本主張
　　法律文化交流的一般原理及其作用——以中日法律文化交流為個案的分析
　　外國法制史學科在我國的發(fā)展與展望
　　重新認識中國法律史
　　走人類學的路，開創(chuàng)法史學新天地
　　總結(jié)過去 開拓未來——中國法制史學發(fā)展六十年
　憲法學與行政法學
　　憲法學六十年發(fā)展經(jīng)歷
　　國學與憲政
　　人民政協(xié)法治化的理論與實踐
　　關(guān)于繁榮中國憲法學的思考
　　略論中國公民社會經(jīng)濟基本權(quán)利的保障
　　兩院制不宜與多黨輪流執(zhí)政等相提并論
　　新中國成立六十年法制建設回眸之行政立法
　刑法學
　　新中國刑法學發(fā)展六十年
　　中國刑法學研究的現(xiàn)狀與未來
　　論黑惡勢力犯罪概念、現(xiàn)狀與治理對策
　　中國刑法罪名解釋的歷史發(fā)展——紀念中國法學六十年
　　論對合犯與共同犯罪
　　判例變更溯及禁止原則探究——兼論對我國案例指導制度的鑒借
　　罪刑法定原則在我國六十年的演進
　　職務犯罪的特點、成因及對策
　　對過失危險行為犯罪化的質(zhì)疑
　　“犯罪客體”非法治成分的理論與實踐批評——從政治與法．治的相互關(guān)系中重新審視“犯罪客體理論”
　　未成年人犯罪量刑平衡問題初探
　　全球化時代刑法(理論)體系的反思與重構(gòu)
　　少年法學在中國的發(fā)展和定位——中國法學急需建立的一門新學科
　　刑法的機能新論
　　刑法學研究：問題及其改進
下冊
　商法學
　　商法六十年的變革：一個學術(shù)視野里的思考
　　論軟商法
　　從全球經(jīng)濟危機反思現(xiàn)代商法的制度價值
　　科學化與非政治化：美國公司治理規(guī)則研究述評——以對《薩班尼斯一奧克斯萊法案》的反思為視角
　民法學
　　中國民法學六十年發(fā)展的啟示
　　中國婚姻法學的制度建構(gòu)與實踐進程——寫在中國婚姻法學六十年
　　新中國民事立法的基本經(jīng)驗及其評析
　　我國未成年人監(jiān)護制度之歷史、現(xiàn)狀與前瞻
　　構(gòu)建和諧的婚姻家庭關(guān)系——中國婚姻家庭法制建設六十年
　　婚姻家庭法學六十年
　環(huán)境與資源保護法學
　　論生態(tài)人的法律人模式
　　“小礦”法律定義探析——寫在我國《礦產(chǎn)資源法》修改之際
　　三十年中國環(huán)境法治的理論與實踐
　　我與能源法學和自然資源法學——簡述兩個新學科的創(chuàng)建與發(fā)展歷程
　　氣候變化的法律應對
　經(jīng)濟法學
　　六十年來我國勞動法的發(fā)展與展望
　　論中國經(jīng)濟法學的產(chǎn)生和發(fā)展
　　中國經(jīng)濟法理論創(chuàng)新與應用——30年回顧與啟示
　　反壟斷法——中國經(jīng)濟體制改革的里程碑
　　軟法的真諦論綱——主要以經(jīng)濟領(lǐng)域為視角
　　權(quán)力經(jīng)濟向法治經(jīng)濟的變革——中國經(jīng)濟法制建設回顧與前瞻
　　回歸本來意義的合作社——改革開放30年的中國合作社立法
　　“農(nóng)村資金互助社”法律規(guī)范之缺陷分析
　　從納稅人權(quán)利保護角度談我國《稅收征管法》的修改與完善
　　論我國經(jīng)濟體制改革重要成果之人憲
　　金融危機背景下的經(jīng)濟法新課題
　　分析國際金融危機執(zhí)行財政貨幣政策加強法治保障——紀念中華人民共和國成立六十周年金融財稅法治建設的回顧
　民事訴訟法學
　　民事訴訟法學六十年
　　構(gòu)建和諧民事訴訟須有強制措施作保障——對我國民事訴訟法中妨害民事訴訟強制措施立法經(jīng)過
　　回顧與展望
　　新中國民事訴訟法學六十年的回顧與展望
　　強制執(zhí)行立法模式研究——兼論我國強制執(zhí)行法的制定
　　糾紛運動的理論框架
　　人民監(jiān)督員制度改革研究
　　社會變革與民事訴訟法的轉(zhuǎn)型——民事訴訟法六十年發(fā)展及其規(guī)律
　　中國民事訴訟法學六十年
　　探索多元化糾紛解決機制的構(gòu)建——松原市兩級法院構(gòu)建多元化糾紛解決機制情況調(diào)查
　刑事訴訟法學
　　新中國建立初期司法改革運動評說
　　改革開放三十年的刑事訴訟法學
　　中國刑事司法人權(quán)三十年
　　《刑事訴訟法》再修訂過程中需要處理的幾組關(guān)系
　　我國少年審判機構(gòu)改革歷程回顧與展望
　　刑事辯護的現(xiàn)代法治含義解讀——兼談我國刑事辯護制度的完善
　　刑事訴權(quán)理論的導入略談——兼論刑事訴訟法學的一點反思
　　《刑事執(zhí)行法》立法芻議
　國際法學
　　旗幟鮮明地確立中國在構(gòu)建nieo中的戰(zhàn)略定位——兼論與時俱進，完整、準確地理解鄧小平“對外28字方針”
　　論創(chuàng)設上海國際金融中心的法律環(huán)境——紀念上海解放與新中國成立六十周年
　　中國國際私法學六十年之回顧與展望
　法學教育
　　診所式法律教育，一門深受學生青睞和歡迎的法學課程——來自福州大學陽光學院診所式法律教育的報告

章節(jié)摘錄

第二點是我們需要重點考慮的問題?，F(xiàn)有關(guān)于習慣的立法和司法解釋都是個別性規(guī)定，并不能作為一般性規(guī)定。這樣，法律上的個別性和專門性的規(guī)定能不能普適化，是我們思考的問題。所謂普適化就是不要只局限在相鄰關(guān)系，能不能擴大到所有的民事行為領(lǐng)域？能不能擴大到所有的商事行為領(lǐng)域？再往前推，能不能擴大到行政、刑事審判領(lǐng)域？在整個司法領(lǐng)域中，習慣能不能成為重要的規(guī)范？人們會問，刑事審判怎么會和習慣有關(guān)系呢？其實是有關(guān)系的，某些人的犯罪動機和原因是和習慣有關(guān)系的，如果能夠把習慣作為刑事司法的考量因素，對其定罪量刑是有影響的。司法解釋也一樣，司法解釋只是解決了彩禮的退賠問題，能不能擴大到其他領(lǐng)域？當然實踐中有些法院突破了這些規(guī)定，如姜堰市法院搞的制度，其實是在突破，這種突破有沒有合法性的根據(jù)都是需要考慮的問題。他們關(guān)于彩禮的規(guī)定，認為司法解釋要尊重當?shù)亓晳T，而當?shù)氐牧晳T是：男方反悔的時候，按照當?shù)氐牧晳T彩禮是不退的，女方反悔則要退。這種情況下退多少就是比例問題，在這個比例問題上，他們制定了依當?shù)亓晳T退賠的標準，按照這個標準去裁決彩禮退賠問題。他們有三年的調(diào)查，有57件彩禮退賠案件，調(diào)撤率達到82％，沒有一件上訴的。那么能不能讓習慣進入大司法領(lǐng)域？這是我們的最終目標。我們可以根據(jù)最終目標一步步來。最終的目標是整個進入立法，但是從階段性來講有階段性的安排。第三個問題是最重要也是最集中的問題。就是當法律把習慣作為一種規(guī)范依據(jù)確立進入法律之后，還是沒有最終解決問題。因為習慣存在多面性，我們不能把所有習慣都拿來作為裁判依據(jù)。習慣中也有很多殘酷的東西。有一個真實的案例。中國有“同姓不婚”的習俗，在20世紀90年代一個村子有一對姓劉的男女相戀，實際上已經(jīng)出了“五服”之外了，但由于他們是同姓相戀，而且男的把女的叫做姑姑，家族認為是奇恥大辱，反對他們相戀，后來兩人消失了，不見了，村子里人以為他們私奔了。后來一個工作隊到村里去工作，農(nóng)民挖山的時候挖出來一具尸體，發(fā)現(xiàn)就是其中一個人。經(jīng)偵查，是當年因為反對他們同姓結(jié)婚，家族召開會議，村黨支部書記還是他們家族的首領(lǐng)，他們開會決定把這兩個人殺死，執(zhí)行的是男女雙方的父母，而且殺死之后把他們分別埋在山坡的兩邊，讓他們死了之后也不能在一塊。這樣的習俗能認同嗎？所以我們說習慣是多樣的，它面臨的問題更多的是判斷的問題。習慣在立法上確認了，但其內(nèi)涵是與法律不一樣的。立法時可以規(guī)定“按照當?shù)亓晳T”。法律中的習慣只是一個概念，一個空殼，只有進到具體的事件中，空殼里才能裝滿具體的內(nèi)容。法律是非常明確的，如民事法律、刑事法律都非常具體和明確，而習慣不同。必須針對具體的糾紛和事項我們才知道具體的習慣是什么。這樣一來，當法律確認了習慣的法律地位之后，我們還要面對判斷的問題。由誰判斷？因為習慣具有多面性、多樣性。多數(shù)人認為應交給法官進行裁決。這可以說是占主流的一個思路。但是在中國，如果把這個判斷權(quán)力交給法官，就會出現(xiàn)同案不同判的情況。如果我們對習慣沒有確認，那么不同的法官對習慣的確認是不一樣的。所以姜堰市法院是采用由法院來制定文件，對習慣進行具體規(guī)定。就是對所有的習慣進行調(diào)查，然后由法院通過制定文件來取舍。根據(jù)當?shù)氐牧晳T規(guī)定男方反悔的時候退多少比例，女方反悔的時候退多少比例，用比例來作出規(guī)定。當出現(xiàn)這樣的案件時，大家都能接受，因為這個規(guī)定本身來自于民間，為民間接受。所以回到判斷的問題，應通過規(guī)范性的方式把相應習慣相對確認下來。當然這里會有很大的漏洞，因為你再確認，也不可能把所有的問題都解決。不過習慣的引用也是有限度的，不可能所有的問題都由習慣解決。

編輯推薦

《曲折 磨難 追求:首屆中國法學名家論壇學術(shù)論文集(套裝上下冊)》是由北京大學出版社出版的。

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