經(jīng)理人必備的法律思維

前言

如果有一只表不走了，也許有人會(huì)說(shuō)“這只表壞了”，但法律人（指專業(yè)從事法律事務(wù)的人）只說(shuō)“這只表不走了”，因?yàn)椴]有確鑿的證據(jù)表明這只表確實(shí)是壞了，不能排除“沒上弦、沒電了”等其他原因，也不能排除這本來(lái)就是一只手表的模型，它的時(shí)針根本不會(huì)走動(dòng)。所以，法律思維不預(yù)設(shè)立場(chǎng)，不主觀臆斷，不省略和跨越證據(jù)做下一步的推理和結(jié)論，法律思維追求確定性，謹(jǐn)慎地就能夠確認(rèn)的實(shí)證表現(xiàn)進(jìn)行判斷，建立縝密嚴(yán)格的推理結(jié)構(gòu)。如果看到一條規(guī)定：“購(gòu)買商品房不滿五年轉(zhuǎn)讓的，要征收營(yíng)業(yè)稅”，法律人的第一反應(yīng)肯定是問“五年的定義是什么”?！拔迥辍笔菑暮炗喓贤者€是從交房之日算起？或者，是從辦理產(chǎn)權(quán)登記還是繳納契稅之日算起？不同定義之間的區(qū)別很大，現(xiàn)實(shí)生活中，簽訂合同和繳納契稅之間相隔超過(guò)五年時(shí)間的情況就相當(dāng)常見。所以，必須首先厘清“五年”的定義，這條管理規(guī)定的執(zhí)行操作才能明確穩(wěn)定，社會(huì)效率和社會(huì)秩序才能達(dá)到管理的預(yù)期。

內(nèi)容概要

一家公司從創(chuàng)業(yè)者申請(qǐng)注冊(cè)、登記企業(yè)名稱那一刻起，就已經(jīng)跟法律事務(wù)緊緊關(guān)聯(lián)，其后的購(gòu)買材料、雇用員工、銷售產(chǎn)品、引進(jìn)投資、海外并購(gòu)，都兼具商業(yè)事務(wù)和法律事務(wù)的兩種特征。在眼下急速上升的商務(wù)糾紛中，絕大多數(shù)是因?yàn)椴僮鞯慕?jīng)理人，甚至是公司的高層管理人員缺乏應(yīng)有的法律訓(xùn)練造成的。    現(xiàn)在很多企業(yè)都設(shè)立了法務(wù)部門或聘請(qǐng)了專門的法律顧問，但是，認(rèn)為公司法律問題只歸法務(wù)部處理的思想早已落伍，經(jīng)理人作為業(yè)務(wù)的第一線，最容易因?yàn)閷?duì)法律的陌生，不知不覺埋下糾紛的隱患。經(jīng)理人法律思維的培養(yǎng)，是一個(gè)企業(yè)規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)、規(guī)范經(jīng)營(yíng)、規(guī)矩行事的必修功課。公民的法律意識(shí)，不是源于外在的威懾，而是源于內(nèi)心的認(rèn)同，企業(yè)人具備法律思維，不僅對(duì)于公司的經(jīng)營(yíng)和發(fā)展是重要的組織準(zhǔn)備，對(duì)于企業(yè)員工的自律和個(gè)人成長(zhǎng)也大有助益。    擁有法律思維，并不意味著要背誦枯燥的法律條文，也不用親自解決法律糾紛，只要明確法律精神，了解法律規(guī)定的行為菜單，就能在紛繁的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中認(rèn)清誘惑和機(jī)會(huì)，遠(yuǎn)離商業(yè)陷阱，爭(zhēng)取合理合法的利益，為企業(yè)提升價(jià)值和持續(xù)發(fā)展做好充分的知識(shí)準(zhǔn)備。    本書作者為資深職業(yè)律師，他基于對(duì)公司法律需求的了解，盡量少采用法律專業(yè)術(shù)語(yǔ)，從思維訓(xùn)練的角度，培養(yǎng)經(jīng)理人的法律思維，以實(shí)現(xiàn)舉一反三之效。法律素養(yǎng)已經(jīng)成為經(jīng)理人的商務(wù)素養(yǎng)中必備的一項(xiàng)，對(duì)于一家公司或者一個(gè)人而言，與其吃一塹長(zhǎng)一智，不如未雨綢繆。    本書內(nèi)容切中工作實(shí)際，表述精彩，可讀性極強(qiáng)，適合公司做全員法律培訓(xùn)的讀本，亦適合經(jīng)理人作為提升個(gè)人的職業(yè)競(jìng)爭(zhēng)力的重要讀物。

作者簡(jiǎn)介

穆曉軍，高級(jí)管理培訓(xùn)師和企業(yè)管理咨詢專家、企業(yè)資深法律顧問。曾任機(jī)關(guān)干部、香港上市集團(tuán)董事助理、知名報(bào)社記者?，F(xiàn)為國(guó)家銀河培訓(xùn)工程高級(jí)管理培訓(xùn)師，中國(guó)中小企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)力工程首席顧問，世界資源研究所（WRI）“NV中國(guó)項(xiàng)目”企業(yè)輔導(dǎo)顧問，國(guó)際勞工組織（ILO）北京局和歐盟—中國(guó)世貿(mào)項(xiàng)目（EUCTP）企業(yè)培訓(xùn)專家顧問，北京市中孚律師事務(wù)所執(zhí)行合伙人，并在北大、清華等高校MBA課程班和高級(jí)經(jīng)理人進(jìn)修班授課。研究領(lǐng)域和講授課程包括國(guó)學(xué)思想與西方管理的融通和實(shí)踐、人本管理和企業(yè)社會(huì)責(zé)任、管理方法論、營(yíng)銷策劃和改進(jìn)、中小企業(yè)的有效融資、經(jīng)理人法律思維和實(shí)務(wù)、財(cái)務(wù)報(bào)表的法律解讀、職場(chǎng)規(guī)劃等。

書籍目錄

前言  第一章  在規(guī)則中獲取最大自由——法律思維促進(jìn)管理目標(biāo)實(shí)現(xiàn)  一、法律思維缺失造成的管理難題  什么叫”融資萬(wàn)”  ——商業(yè)用語(yǔ)不是法律用語(yǔ)  銷售明星遭遇“手套公司”  ——”債有主”需明確主體  業(yè)務(wù)員和貨款一起“人間蒸發(fā)”  ——增加違法成本以激勵(lì)守約  匪夷所思的其他應(yīng)收款  ——及時(shí)對(duì)接法律人   離職的員工不交違約金  ——法律籌劃先行一步  二、經(jīng)理人的四種“法律角色”  行事縝密嚴(yán)謹(jǐn)?shù)墓芾碚?  敏銳識(shí)別風(fēng)險(xiǎn)的”對(duì)接人”   法律籌劃的戰(zhàn)略家  企業(yè)內(nèi)部的立法者  三、與法律人有所不同第二章  法律是全社會(huì)的“行為菜單’’——法律思維的基本模式  一、欠債還錢一你欠債一你還錢  用人單位應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的種情形  “以事實(shí)為根據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩”  法律應(yīng)該有“價(jià)格”  二、澄清定義是一切的前提  代理商不是法律意義的代理  勞動(dòng)合同還是勞務(wù)合同  銷售總監(jiān)“制造”合同簽訂地  你的工資是多  不要亂造概念  三、有效或無(wú)效的后果迥異  違反強(qiáng)制性規(guī)范的行為無(wú)效  無(wú)底薪勞動(dòng)合同違法  為什么不能“延期轉(zhuǎn)正”  法定義務(wù)不能轉(zhuǎn)讓    約定排除法定  企業(yè)規(guī)章制度可能無(wú)效第三章  四維法眼 ——法律思維工具的商業(yè)價(jià)值  一、先厘清交易對(duì)象是誰(shuí)  新來(lái)的員工都是實(shí)習(xí)生．  “豪華”的融資騙局  二、主體和權(quán)利相匹配  公司不能出售自身的股權(quán)。  月球沒有土地權(quán)證  ”廢紙一張的績(jī)效股”  分紅留存型的MBO  三、行為決定責(zé)任  保姆學(xué)校還是家政公司  商業(yè)秘密必須是保密的   有績(jī)效工資，沒績(jī)效考核  四、責(zé)任是一種“法律價(jià)格”  行為與責(zé)任相匹配   被吊銷執(zhí)照不等于逃債成功  五、制造違約成本，激勵(lì)守約行為  什么樣的《還款承諾》才可信   防止腐敗條款 第四章  法律籌劃——現(xiàn)代經(jīng)理人必備的商業(yè)智慧  一、按照規(guī)則去做，而不是鉆空子  二、軟件為什么是著作權(quán)?  三、微軟成功的法律思維  四、商標(biāo)防守和專利布局  五、低成本挽留員工的薪酬結(jié)構(gòu)  基本工資   崗位職務(wù)工資   崗位職務(wù)報(bào)銷額度   合同工齡獎(jiǎng)金預(yù)付   全勤獎(jiǎng)金   減少加班費(fèi)   業(yè)績(jī)或績(jī)效獎(jiǎng)金籌劃   滿約獎(jiǎng)金   培訓(xùn)代替獎(jiǎng)金第五章  證據(jù)意識(shí)——經(jīng)理人最重要的法律意識(shí)  一、舉證之所在，敗訴之所在  擅自離職還是口頭辭退  證明程度：事實(shí)及事實(shí)之全部  違約責(zé)任絕不是賠償損失   二、訴訟時(shí)效：法律只幫助警醒的人  ”借條”和”欠條”的不同   中斷就是重新計(jì)算   加班費(fèi)可以“秋后算賬”   三、送達(dá)沒送達(dá)，這是個(gè)問題  事實(shí)不重要，證據(jù)才重要  拒絕簽收：取得送達(dá)回證  約定送達(dá)方式，約定舉證方式  四、如何“制造證據(jù)”  五、原告比被告更難勝訴跋附錄

章節(jié)摘錄

匪夷所思的其他應(yīng)收款——及時(shí)對(duì)接法律人甲公司是某集團(tuán)下屬的一家子公司，因?yàn)榻?jīng)營(yíng)的需要，甲公司經(jīng)常從集團(tuán)總部借款，每次500萬(wàn)元到1000萬(wàn)元不等。這個(gè)集團(tuán)在全國(guó)開展工程業(yè)務(wù)，在不同省份有很多家子公司，集團(tuán)根據(jù)總體的財(cái)務(wù)籌劃，分期給不同的子公司予以資金支持，或者指令子公司之間的資金調(diào)度。通常，集團(tuán)會(huì)按照甲公司的資金需求匯來(lái)款項(xiàng)，在甲公司的賬上就多出來(lái)一筆數(shù)百萬(wàn)的其他應(yīng)付款，這是未來(lái)需要償還給集團(tuán)的；資金使用完畢后，甲公司再根據(jù)集團(tuán)總體的資金調(diào)度計(jì)劃，把款項(xiàng)匯付給集團(tuán)下屬的其他兄弟企業(yè)，這在甲公司的賬上被記載成一筆其他應(yīng)收款。經(jīng)過(guò)幾個(gè)經(jīng)營(yíng)年度之后，在甲公司的財(cái)務(wù)報(bào)表上，這家注冊(cè)資本不到2000萬(wàn)元的企業(yè)，居然有超過(guò)9000萬(wàn)元的其他應(yīng)付款和超過(guò)，7500萬(wàn)元的其他應(yīng)收款同時(shí)并存，“其他往來(lái)”的總金額遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)了這家企業(yè)主營(yíng)業(yè)務(wù)年度營(yíng)業(yè)額的數(shù)倍。這種情形的存在，不但引起了稅務(wù)稽查人員的警惕，并且在甲公司對(duì)外合作融資的時(shí)候，受到了投資人的嚴(yán)重質(zhì)疑?？傊?，甲公司給人一種“不務(wù)正業(yè)”的負(fù)面印象。財(cái)務(wù)經(jīng)理把這個(gè)問題提交給公司的律師，尋求解決方案。律師發(fā)現(xiàn)，  巨額其他應(yīng)收應(yīng)付款現(xiàn)象的出現(xiàn)，是因?yàn)榧坠緩募瘓F(tuán)總部的借款在償還之時(shí)匯往其他“兄弟企業(yè)”造成的。從財(cái)務(wù)角度，資金流向與主體一一對(duì)應(yīng)是正確的，賬實(shí)相符，合法合規(guī)；但從法律思維角度，集團(tuán)總部指令將款項(xiàng)匯付給其他企業(yè)，這實(shí)際上是一種債權(quán)轉(zhuǎn)移，債權(quán)轉(zhuǎn)移通知到債務(wù)人即可生效，甲公司向其他企業(yè)的匯款，等于就是償付了集團(tuán)總部的債權(quán)，這種情況下，款項(xiàng)的一進(jìn)一出不應(yīng)該分別列為應(yīng)收和應(yīng)付。鑒于財(cái)務(wù)規(guī)范要求財(cái)務(wù)憑證必須嚴(yán)格齊全，于是，律師建議甲公司與集團(tuán)總部以及收受款項(xiàng)的企業(yè)，三家合簽了一份《債權(quán)轉(zhuǎn)讓確認(rèn)函》，根據(jù)這份憑證調(diào)整賬目之后，甲公司賬面上僅保留了對(duì)集團(tuán)總部的1500萬(wàn)元左右的其他應(yīng)付款，報(bào)表回復(fù)了其“真實(shí)面貌”。這個(gè)案件中，財(cái)務(wù)經(jīng)理的守法意識(shí)是嚴(yán)格的，賬實(shí)相符、一一對(duì)應(yīng)，憑證和報(bào)表保持一致，主體與權(quán)利義務(wù)相一致，這些都是很規(guī)范的做法.問題在于，財(cái)務(wù)經(jīng)理沒有意識(shí)到本案中實(shí)際發(fā)生的是法律上的債權(quán)轉(zhuǎn)移，從法律思維的角度，權(quán)利主體已經(jīng)變化了。好在財(cái)務(wù)經(jīng)理具備很好的“識(shí)別意識(shí)”，在發(fā)現(xiàn)這可能是一個(gè)法律問題的時(shí)候，及時(shí)與法律人對(duì)接，并最終妥善處理了問題。多數(shù)企業(yè)中都存在類似的情況，即便是企業(yè)擁有法務(wù)人員，或者已經(jīng)聘請(qǐng)了律師作為法律顧問，但在企業(yè)管理的第一線，在第一時(shí)間識(shí)別可能存在的法律問題，還是要依靠經(jīng)理人的法律思維，之后才有機(jī)會(huì)與法律人及時(shí)對(duì)接，由專業(yè)人士更完整和細(xì)致地處理整個(gè)問題。需要指出的是，假設(shè)當(dāng)初財(cái)務(wù)經(jīng)理就直接將巨額的其他應(yīng)收款和其他應(yīng)付款對(duì)沖，那么，這也是欠缺法律思維的一種表現(xiàn)，因?yàn)樵跊]有形成《債權(quán)轉(zhuǎn)讓確認(rèn)函》之前，僅憑集團(tuán)上級(jí)的口頭指令，這種對(duì)沖操作是違反財(cái)務(wù)制度的。法律思維有一種分析方法叫“舉重明輕’，把事情進(jìn)行“極端化的量變”，可以幫助人們了解事情的性質(zhì)，也就是說(shuō)，假如本案中對(duì)沖巨大金額的應(yīng)收應(yīng)付款可以憑著口頭指令執(zhí)行、不必獲得書面憑證的話，那么，所有的財(cái)務(wù)操作是否都可以憑借口頭依據(jù)完成？所以，財(cái)務(wù)經(jīng)理在識(shí)別問題之后尋求法律幫助，把口頭指令變?yōu)闀鎽{證，這是縝密負(fù)責(zé)的工作態(tài)度和思維方式，是財(cái)務(wù)人和法律人嚴(yán)謹(jǐn)性思維的相通性使然?？傊?，識(shí)別和發(fā)現(xiàn)法律問題，知道“該在什么時(shí)候問”以及“應(yīng)該問什么”，這是一線經(jīng)理人必須培養(yǎng)的法律思維。在企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理的現(xiàn)實(shí)中，經(jīng)常有本來(lái)應(yīng)當(dāng)及時(shí)識(shí)別的法律問題，因?yàn)榻?jīng)理人法律思維的欠缺，沒有及時(shí)獲得法律思維的分析和審核，終于給企業(yè)帶來(lái)嚴(yán)重的損失。離職的員工不交違約金——法律籌劃先行一步北京的一家軟件企業(yè)招聘了一名應(yīng)屆碩士畢業(yè)生，并為這位新員工辦理了北京戶口。為了保持與員工的長(zhǎng)期合作，企業(yè)在勞動(dòng)合同中約定“員工必須服務(wù)滿5年，否則要向企業(yè)支付違約金10萬(wàn)元”。但后來(lái)勞資雙方的合作并不融洽，兩年之后，這名員工跳槽到其他企業(yè)謀求新的發(fā)展，并且拒絕向企業(yè)支付勞動(dòng)合同中約定的10萬(wàn)元違約金。這家軟件企業(yè)對(duì)此毫無(wú)辦法，因?yàn)楦鶕?jù)法律規(guī)定，企業(yè)只有在兩種情況下有權(quán)向員工索取違約金，其一是員工接受了企業(yè)付費(fèi)的培訓(xùn)之后、末滿服務(wù)期就離職；其二是員工違反了競(jìng)業(yè)禁止規(guī)定，領(lǐng)取企業(yè)支付的競(jìng)業(yè)禁止補(bǔ)償金，又違約在與企業(yè)類似的競(jìng)爭(zhēng)行業(yè)或競(jìng)爭(zhēng)企業(yè)工作。

編輯推薦

《經(jīng)理人必備的法律思維》告訴各位經(jīng)理人，你可以記不住法律條文，但不能沒有法律思維。每個(gè)公司、每個(gè)經(jīng)理人最迫切需要的一堂法律課一字之差就損失幾百萬(wàn)一個(gè)生造詞弄垮一個(gè)企業(yè)一句羅嗦的話讓對(duì)方的“背信棄義”正大光明最后一個(gè)簽合同如何保障公司利益公司風(fēng)險(xiǎn)的第一道防線，讓經(jīng)理人長(zhǎng)一雙法眼！——一份代理授權(quán)書不過(guò)二十多字，但其措辭直接關(guān)系到企業(yè)數(shù)百萬(wàn)上千萬(wàn)元的商業(yè)得失；——與員工簽的是勞動(dòng)合同還是勞務(wù)合同，決定了商業(yè)訴訟的勝?。弧韼滋旌灪贤?，銷售總監(jiān)“制造”了合同簽約地，大大降低了企業(yè)的維權(quán)成本；——在合同上規(guī)定了“責(zé)任自負(fù)”，并不意味著你可以推卸違約責(zé)任；——簡(jiǎn)單幾個(gè)步驟，洞悉“豪華”融資騙局：——合理的制度設(shè)計(jì)，可以保有核心骨干員工，降低用工成本……融資、并購(gòu)、銷售、采購(gòu)、財(cái)務(wù)、人事……所需關(guān)注之法律問題，盡在《經(jīng)理人必備的法律思維》中！

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