境外間接上市法律制度研究

前言

　　從各國(guó)經(jīng)驗(yàn)來(lái)看，一國(guó)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展離不開(kāi)資本市場(chǎng)的配合。資本市場(chǎng)的穩(wěn)定與發(fā)展，為經(jīng)濟(jì)發(fā)展提供了強(qiáng)大的源泉與動(dòng)力。經(jīng)濟(jì)的蓬勃發(fā)展，也支持了資本市場(chǎng)的穩(wěn)定與繁榮。過(guò)去30年中，資本市場(chǎng)為我國(guó)的經(jīng)濟(jì)建設(shè)發(fā)揮了積極的促進(jìn)作用。大量的國(guó)有企業(yè)通過(guò)境內(nèi)、外資本市場(chǎng)獲得資本，不斷發(fā)展壯大，成長(zhǎng)為具有國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力的跨國(guó)公司。越來(lái)越多的民營(yíng)企業(yè)通過(guò)在資本市場(chǎng)發(fā)行證券而獲得發(fā)展所需的資金。一些外商投資企業(yè)也開(kāi)始借助資本市場(chǎng)得以更快發(fā)展。資本市場(chǎng)為國(guó)有、民營(yíng)以及外資等不同類(lèi)型的經(jīng)濟(jì)力量提供了充足的發(fā)展動(dòng)力。借助資本市場(chǎng)，這些經(jīng)濟(jì)力量在我國(guó)未來(lái)的發(fā)展中將繼續(xù)發(fā)揮作用，進(jìn)一步推動(dòng)我國(guó)經(jīng)濟(jì)建設(shè)的可持續(xù)發(fā)展。　　境外間接上市作為一種獨(dú)特的融資模式，在20世紀(jì)八九十年代，為我國(guó)國(guó)有企業(yè)通過(guò)境外資本市場(chǎng)籌集資金起到了重要作用。90年代以后，這一融資模式又逐漸成為國(guó)內(nèi)民營(yíng)企業(yè)，尤其是高科技、增長(zhǎng)型民營(yíng)企業(yè)境外融資的主要途徑之一。通過(guò)這種融資方式，既大量地引進(jìn)了境外資本，又為國(guó)內(nèi)企業(yè)提供了充足的資金支持，也充分利用了境外資本市場(chǎng)的橋梁作用。因此，這一融資模式對(duì)于我國(guó)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展具有非常重要的歷史意義與社會(huì)價(jià)值。　　法律制度往往可以對(duì)市場(chǎng)行為產(chǎn)生巨大影響，甚至是決定性的影響。境內(nèi)企業(yè)境外間接上市在國(guó)內(nèi)已成為一種重要的跨境融資方式。但是，對(duì)這種復(fù)雜多變的融資方式，國(guó)內(nèi)尚缺乏以法律視角進(jìn)行的深入系統(tǒng)的研究，一些非常重要的制度性問(wèn)題亟須作出可靠的理論研究與回答。對(duì)這些問(wèn)題的研究，已經(jīng)成為當(dāng)前國(guó)際經(jīng)濟(jì)法、國(guó)際金融法研究的理論前沿。

內(nèi)容概要

境外間接上市是20世紀(jì)90年代后國(guó)內(nèi)企業(yè)，尤其是國(guó)內(nèi)民營(yíng)企業(yè)、科技增長(zhǎng)型企業(yè)融資的一種重要方式?！毒惩忾g接上市法律制度研究》以這一新型融資方式為研究對(duì)象，結(jié)合大量真實(shí)案例，比較分析了我國(guó)與美國(guó)、英國(guó)、德國(guó)、新加坡、維爾京群島、開(kāi)曼群島等國(guó)家、地區(qū)在公司、證券法律制度方面的差異，從境外間接上市各個(gè)環(huán)節(jié)闡述了國(guó)內(nèi)現(xiàn)行法律制度對(duì)市場(chǎng)實(shí)踐的客觀影響與存在的問(wèn)題，對(duì)國(guó)家在這一領(lǐng)域的監(jiān)管取向與立場(chǎng)變遷作了細(xì)致梳理，并在國(guó)家經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)模式調(diào)整、國(guó)內(nèi)流動(dòng)性過(guò)剩等宏觀背景下，對(duì)我國(guó)境外間接上市監(jiān)管制度的發(fā)展與完善提出了個(gè)人見(jiàn)解與判斷。

作者簡(jiǎn)介

伏軍，法學(xué)博士，對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院副教授，兼任中國(guó)法學(xué)會(huì)國(guó)際經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究會(huì)副秘書(shū)長(zhǎng)、理事、國(guó)際金融法專(zhuān)業(yè)委員會(huì)副主任。曾在《中國(guó)法學(xué)》、《法學(xué)》、《現(xiàn)代法學(xué)》、《法學(xué)家》、《上海財(cái)經(jīng)大學(xué)學(xué)報(bào)》、《華東政法大學(xué)學(xué)報(bào)》、《暨南學(xué)報(bào)》、《法律適用》、《西南政法大學(xué)學(xué)報(bào)》、Frontiers of Law in China等學(xué)術(shù)刊物發(fā)表文章30余篇，出版專(zhuān)著、編著4部，研究成果曾獲第九屆北京市哲學(xué)社會(huì)科學(xué)優(yōu)秀成果二等獎(jiǎng)、第六屆中國(guó)產(chǎn)業(yè)國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力論壇征文大賽三等獎(jiǎng)。
    近年來(lái)主持國(guó)家社會(huì)科學(xué)基金課題一項(xiàng)（2007）、中國(guó)法學(xué)會(huì)部級(jí)法學(xué)研究課題一項(xiàng)（2008）、司法部國(guó)家法治與法學(xué)理論研究課題一項(xiàng)（2006）、教育部人文社科課題一項(xiàng)（2005）。2009年參與起草我國(guó)《服務(wù)貿(mào)易促進(jìn)條例》（草案），并作為中國(guó)使團(tuán)成員參加日內(nèi)瓦舉行的UNCTAD服務(wù)貿(mào)易促進(jìn)立法國(guó)際會(huì)議。曾在牛津大學(xué)、海牙國(guó)際法院、香港大學(xué)、香港中文大學(xué)等境外機(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)或?qū)W術(shù)交流。

書(shū)籍目錄

第一章 境外間接上市基礎(chǔ)  一、境外間接上市的概念    （一）境外上市定義    （二）境外間接上市定義  二、境外間接上市的特征    （一）境外公司為發(fā)行上市主體    （二）境外公司控制境內(nèi)權(quán)益  三、境外間接上市的分類(lèi)    （一）買(mǎi)殼上市    （二）造殼上市  四、我國(guó)企業(yè)境外間接上市動(dòng)因    （一）更便利的融資渠道    （二）風(fēng)險(xiǎn)投資公司推動(dòng)    （三）提高公司管理水平與商業(yè)形象  五、我國(guó)企業(yè)境外間接上市的實(shí)踐與發(fā)展    （一）萌芽期：20世紀(jì)80年代中期至80年代末期    （二）形成期：20世紀(jì)90年代初至90年代中期    （三）發(fā)展期：20世紀(jì)90年代中期至90年代末    （四）成熟期：1999年至2005年    （五）衰退期：2005年以后第二章 世界主要證券市場(chǎng)  一、世界證券市場(chǎng)概述    （一）世界十大證券市場(chǎng)    （二）境外上市地點(diǎn)選擇  二、世界主要證券市場(chǎng)的上市條件    （一）美國(guó)紐約股票交易所    （二）東京證券交易所    （三）美國(guó)納斯達(dá)克證券交易所    （四）倫敦證券交易所    （五）香港交易所    （六）德意志交易所    （七）加拿大多倫多證券交易所    （八）韓國(guó)交易所    （九）新加坡證券交易所第三章 境外間接上市的架構(gòu)與基本模式  一、境外間接上市架構(gòu)    （一）基本架構(gòu)    （二）境外間接上市架構(gòu)的設(shè)計(jì)原則  二、基本模式一：境外買(mǎi)殼上市    （一）境外買(mǎi)殼上市操作    （二）境外買(mǎi)殼上市的優(yōu)勢(shì)與不足    （三）案例：國(guó)美電器香港買(mǎi)殼上市  三、基本模式二：境外造殼上市    （一）境外造殼上市操作    （二）境外造殼上市的優(yōu)缺點(diǎn)    （三）案例：永通特鋼在香港上市  四、上市準(zhǔn)備的幾個(gè)問(wèn)題    （一）工作團(tuán)隊(duì)    （二）上市輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)選擇    （三）殼公司注冊(cè)地、上市地及上市板塊選擇    （四）財(cái)務(wù)評(píng)估和法律評(píng)估    （五）盡職調(diào)查    （六）改制和重組      （七）國(guó)內(nèi)審批第四章 特殊目的公司（SPV）的設(shè)立  一、特殊目的公司界定    （一）概念與特征    （二）殼公司、離岸公司與特殊目的公司  二、特殊目的公司設(shè)立目的    （一）境外上市載體    （二）保密信息    （三）便利風(fēng)險(xiǎn)投資退出    （四）避稅及其他  三、特殊目的公司的設(shè)立程序    （一）設(shè)立程序    （二）注冊(cè)地選擇問(wèn)題  四、特殊目的公司主要注冊(cè)地與法律    （一）主要注冊(cè)地    （二）主要注冊(cè)地法律特色    （三）百慕大、開(kāi)曼群島、維爾京群島公司法比較  五、我國(guó)對(duì)特殊目的公司境外設(shè)立的監(jiān)管    （一）75號(hào)文以及106號(hào)文對(duì)特殊目的公司的規(guī)制    （二）10號(hào)文對(duì)特殊目的公司的規(guī)制第五章 對(duì)境內(nèi)權(quán)益的控制  一、控制的原因和方式    （一）控制的原因    （二）控制的方式  二、股權(quán)控制模式    （一）股權(quán)控制模式概述    （二）案例：無(wú)錫尚德紐約交易所間接上市  三、合同控制模式    （一）合同控制模式概述    （二）案例1．新東方紐約股票交易所間接上市    （三）案例2．百度納斯達(dá)克市場(chǎng)間接上市    （四）合同控制模式的風(fēng)險(xiǎn)    （五）規(guī)避的法律效果第六章 換股并購(gòu)第七章 戰(zhàn)略投資者第八章 返程投資與監(jiān)管第九章 境外間接上市與財(cái)富外流第十章 境外間接上市的未來(lái)附件致謝

章節(jié)摘錄

　　一般來(lái)說(shuō)，企業(yè)籌集經(jīng)營(yíng)所需資金，既可以通過(guò)向銀行借貸獲得（即所謂“間接融資”），也可以通過(guò)資本市場(chǎng)發(fā)行股票或債券獲得（即所謂“直接融資”）。通過(guò)資本市場(chǎng)籌集資金則有兩種渠道選擇，一個(gè)是通過(guò)境內(nèi)資本市場(chǎng)融資，另一個(gè)是通過(guò)境外資本市場(chǎng)融資。　　先來(lái)看我國(guó)境內(nèi)資本市場(chǎng)。就像足球比賽的主場(chǎng)一樣，境內(nèi)資本市場(chǎng)相對(duì)國(guó)內(nèi)企業(yè)來(lái)說(shuō)，具有天時(shí)、地利、人和等有利因素，因此，按常理講，對(duì)國(guó)內(nèi)企業(yè)來(lái)說(shuō)，境內(nèi)資本市場(chǎng)融資應(yīng)當(dāng)是融資的首選渠道。但受種種客觀條件的制約，我國(guó)境內(nèi)資本市場(chǎng)目前仍遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿(mǎn)足國(guó)內(nèi)企業(yè)強(qiáng)烈的融資需求?！　∈紫?，境內(nèi)證券上市門(mén)檻高、程序繁復(fù)、時(shí)間長(zhǎng)、融資結(jié)果不確定性強(qiáng)。企業(yè)如果試圖在境內(nèi)證券市場(chǎng)發(fā)行股票并上市交易，應(yīng)當(dāng)是具備一定資本規(guī)模與盈利能力的股份有限公司。由于企業(yè)爭(zhēng)相發(fā)行上市，需要等待相對(duì)漫長(zhǎng)的時(shí)期，在資本市場(chǎng)出現(xiàn)價(jià)格波動(dòng)或遇到金融危機(jī)時(shí)，獲得批準(zhǔn)的時(shí)間會(huì)更加漫長(zhǎng)。其次，對(duì)于民營(yíng)中小企業(yè)來(lái)說(shuō)，由于國(guó)有企業(yè)優(yōu)先上市的國(guó)家政策取向，使得它們獲得境內(nèi)發(fā)行上市資格更加困難。再者，現(xiàn)行上市標(biāo)準(zhǔn)中關(guān)于企業(yè)規(guī)模、盈利記錄以及融資額度與凈資產(chǎn)規(guī)模掛鉤方面的硬性要求，也制約了規(guī)模較小但未來(lái)具有較大增長(zhǎng)潛力的企業(yè)上市融資。①此外，雖然我國(guó)創(chuàng)業(yè)板市場(chǎng)已經(jīng)在2009年9月正式啟動(dòng)，但目前我國(guó)多層次資本市場(chǎng)仍未完全建立，資本市場(chǎng)的結(jié)構(gòu)和層次仍過(guò)于單一，事實(shí)上，絕大多數(shù)的中小型民營(yíng)企業(yè)仍然被拒之于融資市場(chǎng)之外?！　∠鄬?duì)而言，發(fā)達(dá)國(guó)家的資本市場(chǎng)相對(duì)成熟，發(fā)達(dá)國(guó)家政府對(duì)證券發(fā)行也采取更為寬松的注冊(cè)制度，對(duì)申請(qǐng)公司與證券沒(méi)有過(guò)多實(shí)體性要求，融資環(huán)境更為優(yōu)越。因此，境外資本市場(chǎng)具有很大的吸引力。但對(duì)于境內(nèi)企業(yè)而言，雖然境外資本市場(chǎng)有更為優(yōu)越的融資環(huán)境，要實(shí)現(xiàn)境外直接上市融資卻非易事。這是因?yàn)?，一方面，發(fā)達(dá)國(guó)家政府雖對(duì)證券發(fā)行無(wú)過(guò)多實(shí)體性要求，但這些國(guó)家的證券交易所對(duì)證券上市交易設(shè)定了很高的條件，我國(guó)多數(shù)中小企業(yè)尚無(wú)法充分滿(mǎn)足這些條件。

編輯推薦

　　在調(diào)整國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)模式、大力發(fā)展國(guó)內(nèi)資本市場(chǎng)的宏觀政策背景下，決策層對(duì)境外間接上市不鼓勵(lì)甚至限制的立場(chǎng)將具有長(zhǎng)期性。但境外間接上市的大門(mén)不能簡(jiǎn)單關(guān)上，而是可以采取區(qū)別對(duì)待、更為務(wù)實(shí)的監(jiān)管態(tài)度。作為一種市場(chǎng)自發(fā)的融資方式.境外間接上市對(duì)于促進(jìn)境內(nèi)中、小企業(yè)成長(zhǎng)仍具有重要的積極作用，對(duì)于我國(guó)大規(guī)模的資本境外輸出也提供了可供選擇的模式。

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