境外間接上市法律制度研究

前言

　　從各國經(jīng)驗來看，一國的經(jīng)濟發(fā)展離不開資本市場的配合。資本市場的穩(wěn)定與發(fā)展，為經(jīng)濟發(fā)展提供了強大的源泉與動力。經(jīng)濟的蓬勃發(fā)展，也支持了資本市場的穩(wěn)定與繁榮。過去30年中，資本市場為我國的經(jīng)濟建設發(fā)揮了積極的促進作用。大量的國有企業(yè)通過境內、外資本市場獲得資本，不斷發(fā)展壯大，成長為具有國際競爭力的跨國公司。越來越多的民營企業(yè)通過在資本市場發(fā)行證券而獲得發(fā)展所需的資金。一些外商投資企業(yè)也開始借助資本市場得以更快發(fā)展。資本市場為國有、民營以及外資等不同類型的經(jīng)濟力量提供了充足的發(fā)展動力。借助資本市場，這些經(jīng)濟力量在我國未來的發(fā)展中將繼續(xù)發(fā)揮作用，進一步推動我國經(jīng)濟建設的可持續(xù)發(fā)展?！　【惩忾g接上市作為一種獨特的融資模式，在20世紀八九十年代，為我國國有企業(yè)通過境外資本市場籌集資金起到了重要作用。90年代以后，這一融資模式又逐漸成為國內民營企業(yè)，尤其是高科技、增長型民營企業(yè)境外融資的主要途徑之一。通過這種融資方式，既大量地引進了境外資本，又為國內企業(yè)提供了充足的資金支持，也充分利用了境外資本市場的橋梁作用。因此，這一融資模式對于我國的經(jīng)濟發(fā)展具有非常重要的歷史意義與社會價值?！　》芍贫韧梢詫κ袌鲂袨楫a(chǎn)生巨大影響，甚至是決定性的影響。境內企業(yè)境外間接上市在國內已成為一種重要的跨境融資方式。但是，對這種復雜多變的融資方式，國內尚缺乏以法律視角進行的深入系統(tǒng)的研究，一些非常重要的制度性問題亟須作出可靠的理論研究與回答。對這些問題的研究，已經(jīng)成為當前國際經(jīng)濟法、國際金融法研究的理論前沿。

內容概要

境外間接上市是20世紀90年代后國內企業(yè)，尤其是國內民營企業(yè)、科技增長型企業(yè)融資的一種重要方式。《境外間接上市法律制度研究》以這一新型融資方式為研究對象，結合大量真實案例，比較分析了我國與美國、英國、德國、新加坡、維爾京群島、開曼群島等國家、地區(qū)在公司、證券法律制度方面的差異，從境外間接上市各個環(huán)節(jié)闡述了國內現(xiàn)行法律制度對市場實踐的客觀影響與存在的問題，對國家在這一領域的監(jiān)管取向與立場變遷作了細致梳理，并在國家經(jīng)濟增長模式調整、國內流動性過剩等宏觀背景下，對我國境外間接上市監(jiān)管制度的發(fā)展與完善提出了個人見解與判斷。

作者簡介

伏軍，法學博士，對外經(jīng)濟貿易大學法學院副教授，兼任中國法學會國際經(jīng)濟法學研究會副秘書長、理事、國際金融法專業(yè)委員會副主任。曾在《中國法學》、《法學》、《現(xiàn)代法學》、《法學家》、《上海財經(jīng)大學學報》、《華東政法大學學報》、《暨南學報》、《法律適用》、《西南政法大學學報》、Frontiers of Law in China等學術刊物發(fā)表文章30余篇，出版專著、編著4部，研究成果曾獲第九屆北京市哲學社會科學優(yōu)秀成果二等獎、第六屆中國產(chǎn)業(yè)國際競爭力論壇征文大賽三等獎。
    近年來主持國家社會科學基金課題一項（2007）、中國法學會部級法學研究課題一項（2008）、司法部國家法治與法學理論研究課題一項（2006）、教育部人文社科課題一項（2005）。2009年參與起草我國《服務貿易促進條例》（草案），并作為中國使團成員參加日內瓦舉行的UNCTAD服務貿易促進立法國際會議。曾在牛津大學、海牙國際法院、香港大學、香港中文大學等境外機構學習或學術交流。

書籍目錄

第一章 境外間接上市基礎  一、境外間接上市的概念    （一）境外上市定義    （二）境外間接上市定義  二、境外間接上市的特征    （一）境外公司為發(fā)行上市主體    （二）境外公司控制境內權益  三、境外間接上市的分類    （一）買殼上市    （二）造殼上市  四、我國企業(yè)境外間接上市動因    （一）更便利的融資渠道    （二）風險投資公司推動    （三）提高公司管理水平與商業(yè)形象  五、我國企業(yè)境外間接上市的實踐與發(fā)展    （一）萌芽期：20世紀80年代中期至80年代末期    （二）形成期：20世紀90年代初至90年代中期    （三）發(fā)展期：20世紀90年代中期至90年代末    （四）成熟期：1999年至2005年    （五）衰退期：2005年以后第二章 世界主要證券市場  一、世界證券市場概述    （一）世界十大證券市場    （二）境外上市地點選擇  二、世界主要證券市場的上市條件    （一）美國紐約股票交易所    （二）東京證券交易所    （三）美國納斯達克證券交易所    （四）倫敦證券交易所    （五）香港交易所    （六）德意志交易所    （七）加拿大多倫多證券交易所    （八）韓國交易所    （九）新加坡證券交易所第三章 境外間接上市的架構與基本模式  一、境外間接上市架構    （一）基本架構    （二）境外間接上市架構的設計原則  二、基本模式一：境外買殼上市    （一）境外買殼上市操作    （二）境外買殼上市的優(yōu)勢與不足    （三）案例：國美電器香港買殼上市  三、基本模式二：境外造殼上市    （一）境外造殼上市操作    （二）境外造殼上市的優(yōu)缺點    （三）案例：永通特鋼在香港上市  四、上市準備的幾個問題    （一）工作團隊    （二）上市輔導機構選擇    （三）殼公司注冊地、上市地及上市板塊選擇    （四）財務評估和法律評估    （五）盡職調查    （六）改制和重組      （七）國內審批第四章 特殊目的公司（SPV）的設立  一、特殊目的公司界定    （一）概念與特征    （二）殼公司、離岸公司與特殊目的公司  二、特殊目的公司設立目的    （一）境外上市載體    （二）保密信息    （三）便利風險投資退出    （四）避稅及其他  三、特殊目的公司的設立程序    （一）設立程序    （二）注冊地選擇問題  四、特殊目的公司主要注冊地與法律    （一）主要注冊地    （二）主要注冊地法律特色    （三）百慕大、開曼群島、維爾京群島公司法比較  五、我國對特殊目的公司境外設立的監(jiān)管    （一）75號文以及106號文對特殊目的公司的規(guī)制    （二）10號文對特殊目的公司的規(guī)制第五章 對境內權益的控制  一、控制的原因和方式    （一）控制的原因    （二）控制的方式  二、股權控制模式    （一）股權控制模式概述    （二）案例：無錫尚德紐約交易所間接上市  三、合同控制模式    （一）合同控制模式概述    （二）案例1．新東方紐約股票交易所間接上市    （三）案例2．百度納斯達克市場間接上市    （四）合同控制模式的風險    （五）規(guī)避的法律效果第六章 換股并購第七章 戰(zhàn)略投資者第八章 返程投資與監(jiān)管第九章 境外間接上市與財富外流第十章 境外間接上市的未來附件致謝

章節(jié)摘錄

　　一般來說，企業(yè)籌集經(jīng)營所需資金，既可以通過向銀行借貸獲得（即所謂“間接融資”），也可以通過資本市場發(fā)行股票或債券獲得（即所謂“直接融資”）。通過資本市場籌集資金則有兩種渠道選擇，一個是通過境內資本市場融資，另一個是通過境外資本市場融資。　　先來看我國境內資本市場。就像足球比賽的主場一樣，境內資本市場相對國內企業(yè)來說，具有天時、地利、人和等有利因素，因此，按常理講，對國內企業(yè)來說，境內資本市場融資應當是融資的首選渠道。但受種種客觀條件的制約，我國境內資本市場目前仍遠遠不能滿足國內企業(yè)強烈的融資需求?！　∈紫?，境內證券上市門檻高、程序繁復、時間長、融資結果不確定性強。企業(yè)如果試圖在境內證券市場發(fā)行股票并上市交易，應當是具備一定資本規(guī)模與盈利能力的股份有限公司。由于企業(yè)爭相發(fā)行上市，需要等待相對漫長的時期，在資本市場出現(xiàn)價格波動或遇到金融危機時，獲得批準的時間會更加漫長。其次，對于民營中小企業(yè)來說，由于國有企業(yè)優(yōu)先上市的國家政策取向，使得它們獲得境內發(fā)行上市資格更加困難。再者，現(xiàn)行上市標準中關于企業(yè)規(guī)模、盈利記錄以及融資額度與凈資產(chǎn)規(guī)模掛鉤方面的硬性要求，也制約了規(guī)模較小但未來具有較大增長潛力的企業(yè)上市融資。①此外，雖然我國創(chuàng)業(yè)板市場已經(jīng)在2009年9月正式啟動，但目前我國多層次資本市場仍未完全建立，資本市場的結構和層次仍過于單一，事實上，絕大多數(shù)的中小型民營企業(yè)仍然被拒之于融資市場之外?！　∠鄬Χ?，發(fā)達國家的資本市場相對成熟，發(fā)達國家政府對證券發(fā)行也采取更為寬松的注冊制度，對申請公司與證券沒有過多實體性要求，融資環(huán)境更為優(yōu)越。因此，境外資本市場具有很大的吸引力。但對于境內企業(yè)而言，雖然境外資本市場有更為優(yōu)越的融資環(huán)境，要實現(xiàn)境外直接上市融資卻非易事。這是因為，一方面，發(fā)達國家政府雖對證券發(fā)行無過多實體性要求，但這些國家的證券交易所對證券上市交易設定了很高的條件，我國多數(shù)中小企業(yè)尚無法充分滿足這些條件。

編輯推薦

　　在調整國內經(jīng)濟增長模式、大力發(fā)展國內資本市場的宏觀政策背景下，決策層對境外間接上市不鼓勵甚至限制的立場將具有長期性。但境外間接上市的大門不能簡單關上，而是可以采取區(qū)別對待、更為務實的監(jiān)管態(tài)度。作為一種市場自發(fā)的融資方式.境外間接上市對于促進境內中、小企業(yè)成長仍具有重要的積極作用，對于我國大規(guī)模的資本境外輸出也提供了可供選擇的模式。

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