刑事法評(píng)論.第25卷

內(nèi)容概要

刑事法評(píng)論是北京大學(xué)法學(xué)院刑事法理論研究中心主辦的大型刑事法連續(xù)出版物，并已成為CSSCI的來(lái)源集刊。本卷在延續(xù)以往理論傳統(tǒng)的基礎(chǔ)上，并有所創(chuàng)新，收錄的文章也多具有理論上的創(chuàng)新性，并兼有交叉學(xué)科的研究。隨著刑事法評(píng)論成為核心集刊，納入正規(guī)的學(xué)術(shù)評(píng)價(jià)體系，本出版物在刑法學(xué)界的影響將進(jìn)一步擴(kuò)大。

書籍目錄

主編絮語(yǔ)/陳興良 理論前沿 　正犯與犯罪事實(shí)支配理淪/〔德〕克勞斯·羅克辛文勞東燕譯 　　一、正犯與共犯的界分基礎(chǔ) 　　二、支配犯(Herrschaftsdelikte) 　犯罪事實(shí)支配理論之本體址/廖北海 　　一、犯罪事實(shí)支配之概念 　　二、犯罪事實(shí)支配之類型 　　三、犯罪事實(shí)支配內(nèi)容確定之評(píng)析 　　　　四、犯罪事實(shí)支配之結(jié)構(gòu) 　關(guān)于“回到塔甘采夫”的刑法學(xué)反思/焦旭鵬 　　一、引言 　　二、塔甘采夫的理論在中國(guó)的引介 　　三、塔甘采夫的犯罪構(gòu)成理論 　　四、回到塔甘采夫后回到了哪里 　　五、回到塔甘采夫后帶來(lái)了什么 　　六、“回到塔甘采夫”背后的知識(shí)路徑 　　七、結(jié)語(yǔ) 刑事程序研究 　論偵查權(quán)的行使與被害人權(quán)利的保護(hù)/蘭躍軍 　　一、偵查權(quán)對(duì)保障被害人權(quán)利的作用 　　二、偵查權(quán)與被害人權(quán)利保護(hù)的沖突和協(xié)調(diào) 　偵查階段的取保候?qū)徟c監(jiān)視居住/李昌林 　　一、取保候?qū)?、監(jiān)視居住的適用率 　　二、增加取保候?qū)?、監(jiān)視居住的初始適用 　　三、增加取保候?qū)?、監(jiān)視居住拘留后的變更適用 　　四、增加取保候?qū)?、監(jiān)視居住逮捕后的變更適用 　　五、實(shí)現(xiàn)取保候?qū)?、監(jiān)視居住的羈押替代功能 　　六、防止濫用取保候?qū)?、監(jiān)視居住 犯罪學(xué)研究 　動(dòng)態(tài)中的和諧——“社會(huì)敵意事件及調(diào)控·犯罪學(xué)高層論壇” 發(fā)言摘要/皮藝軍等 　　2009年3月14日上午 　　2009年3月14日下午 　　2009年3月15日上午 　論犯罪學(xué)理論及其建設(shè)/王燕飛 　　一、犯罪學(xué)理論的定義及特征 　　二、國(guó)外犯罪學(xué)理論的整體性評(píng)析 　　三、我國(guó)犯罪學(xué)理論的建設(shè)問(wèn)題 　對(duì)加羅法洛犯罪學(xué)思想的曲解與澄清/米傳勇 　　一、概說(shuō)：將行為人刑法理論的研究成果裝入行為刑法的理論體系 　　二、法定犯罪與行政犯罪 　　三、法定犯罪與道德 　　四、結(jié)語(yǔ) 　再犯危險(xiǎn)性評(píng)占方法及檢驗(yàn)/文姬 　　一、罪犯矯正與風(fēng)險(xiǎn)管理相結(jié)合的刑事政策 　　二、再犯危險(xiǎn)性評(píng)估的方法 　　三、再犯危險(xiǎn)性評(píng)估的檢驗(yàn) 刑事執(zhí)行研究 　監(jiān)獄功能的多元視角探析/汪勇 　　一、監(jiān)獄功能的概念及影響因素 　　二、監(jiān)獄功能的學(xué)術(shù)評(píng)述 　　三、監(jiān)獄功能的多元視角分析 　　四、監(jiān)獄功能的膨脹與限縮 　　五、監(jiān)獄功能的實(shí)現(xiàn)及局限 　　六、結(jié)語(yǔ) 　參與行刑主體多元化及其變革路徑/吳旭 　　一、市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下參與行刑多元社會(huì)主體的生成 　　二、多元社會(huì)主體參與行刑：監(jiān)獄行刑悖論之克服 　　三、多元社會(huì)主體參與行刑的法律依據(jù)及其完善方案 　　四、多元社會(huì)主體參與行刑的實(shí)踐模式及其完善路徑 專題研究 　憲政刑法觀/王太寧 　　一、憲政刑法觀的提出 　　二、非憲政刑法觀的“刀把子”隱喻 　　三、早期憲政刑法觀的“契約”形象 　　四、當(dāng)代憲政刑法觀的最安全形象 　　　五、三種刑權(quán)力運(yùn)行模式和我們的選擇 　刑法解釋研究學(xué)術(shù)報(bào)告/吳丙新 　　一、刑法解釋的目標(biāo) 　　二、刑法解釋的主體 　　三、刑法解釋的對(duì)象 　　四、刑法解釋的原則 　　五、刑法解釋的方法 　　六、刑法解釋的概念：一個(gè)簡(jiǎn)短的總結(jié) 　論身份犯之身份/舒洪水 　　一、身份犯之身份的內(nèi)涵 　　二、身份犯之身份的外延 　　三、身份犯之身份的界定 　　四、身份犯在刑法面前人人平等 　承繼共犯否定論：從因果共犯論視角的論證/陳洪兵 　　一、理論上驚人的混亂是作此文的緣起 　　二、否定說(shuō)是因果共犯論的必然歸結(jié) 　　三、承繼共犯問(wèn)題的類型化探討 　　四、結(jié)語(yǔ) 　走向共犯的教義學(xué)——一個(gè)學(xué)術(shù)史的考察/陳興良 　　一、共同犯罪立法的溯源 　　二、正犯與共犯的區(qū)分 　　三、共犯二重性說(shuō)的衰敗 　　四、共犯從屬性說(shuō)的接受 　　五、共犯處罰論的引入 　　六、單一正犯體系的興起 　刑法上的占有/徐凌波 　　一、概述：占有概念的再梳理 　　二、占有狀態(tài)：事實(shí)上的控制支配狀態(tài) 　　三、刑法所保護(hù)的法益：“本權(quán)”還是“占有”? 　　四、主觀違法性要素：“非法占有目的” 　處斷刑的引入：量刑程序設(shè)置的實(shí)體要求/吳情樹 　　一、處斷刑的形式機(jī)能：法定刑通向宣告刑的橋梁 　　二、處斷刑的實(shí)質(zhì)依據(jù)：內(nèi)外雙重價(jià)值的追求 　　三、處斷刑的引入：量刑程序設(shè)置的實(shí)體要求 　　四、結(jié)束語(yǔ)：量刑規(guī)范化的期待 　刑訊逼供的社會(huì)心理學(xué)闡釋——以挫折攻擊行為理論為分析工具/吳紀(jì)奎 　　一、刑訊逼供的挫折源：證據(jù)供需失衡 　　二、刑訊逼供的催化劑：社會(huì)情景 　　三、可能的出路及面臨的挑戰(zhàn) 　　我國(guó)羈押立法之實(shí)體規(guī)范檢討/石經(jīng)海 　　一、引論：羈押立法的實(shí)體規(guī)范解讀 　　二、本論：我國(guó)羈押立法的實(shí)體規(guī)范檢討 　　三、推論：我國(guó)羈押立法的實(shí)體規(guī)范完善 　　四、結(jié)語(yǔ) 　勞動(dòng)刑法視閾下集體勞資糾紛的刑法規(guī)制模式/姜濤 　　一、問(wèn)題的導(dǎo)出：由“東航集體返航事件”說(shuō)起 　　二、域外的視角：國(guó)外刑法介入集體勞資糾紛的演進(jìn)與經(jīng)驗(yàn) 　　三、中國(guó)的話語(yǔ)：刑法合理介入集體勞資糾紛的思考 　　四、簡(jiǎn)單的結(jié)論：走向勞動(dòng)刑法學(xué)研究的新時(shí)代 　刑事證明標(biāo)準(zhǔn)之證成/董玉庭 　　一、刑事證明標(biāo)準(zhǔn)：主觀中的客觀 　　二、證明標(biāo)準(zhǔn)的理論訴爭(zhēng) 　　三、殊途同歸：各種證明標(biāo)準(zhǔn)之檢討 　偵查決策研究——以現(xiàn)代決策理論為視角/楊立云 　　一、現(xiàn)代決策理論 　　二、現(xiàn)代決策理論視野下的偵查決策 　　三、偵查決策的原則 　　四、偵查決策的兩大類型及其機(jī)制 　　五、結(jié)語(yǔ) 《刑事法評(píng)論》征稿啟事

章節(jié)摘錄

我們生活的世界絕不完美。世界一直面臨著許多令人望而生畏的挑戰(zhàn)。從氣候變化到恐怖主義，從能源匱乏到貿(mào)易保護(hù)……，每一項(xiàng)挑戰(zhàn)的解決都需要世界投入大量的人力、物力和財(cái)力。如果擁有足夠的資源，我們也許應(yīng)該同時(shí)解決這些問(wèn)題。不幸的是，我們擁有的資源是有限的。在資源有限的前提下，便有必要對(duì)這些挑戰(zhàn)進(jìn)行排序，以使我們手中的有限資源發(fā)揮出最大的效率。這正是“哥本哈根共識(shí)”項(xiàng)目的宗旨。這一由丹麥國(guó)家環(huán)境評(píng)估研究所發(fā)起的項(xiàng)目旨在“為解決當(dāng)前的全球危機(jī)問(wèn)題提供一些最好的解決方案”，“由于解決這些世界性的問(wèn)題所需的資源是稀缺的，因此，有必要給這些問(wèn)題排出一個(gè)優(yōu)先次序”。項(xiàng)目假設(shè)我們有500億美元可以在應(yīng)對(duì)世界十大挑戰(zhàn)的三十余個(gè)機(jī)會(huì)中分配，從而對(duì)這些機(jī)會(huì)進(jìn)行排序，并最終得出了最優(yōu)的機(jī)會(huì)清單。我有幸作為專家小組成員參與了這一項(xiàng)目?！度蛭C(jī)全球解決方案》一書正是這一項(xiàng)目的最終成果。本書的第一部分（一至十章）分別對(duì)世界面臨的十大挑戰(zhàn)進(jìn)行了描述，并給出了應(yīng)對(duì)這些挑戰(zhàn)的機(jī)會(huì)，以及對(duì)這些機(jī)會(huì)的成本一收益分析。本書的第二部分則給出了專家小組以及專家個(gè)人對(duì)這些機(jī)會(huì)的排序。作為項(xiàng)目的參與者之一，我認(rèn)為，盡管本書的某些具體結(jié)論仍有進(jìn)一步商榷的可能，例如我在本書中所指出的，“在我看來(lái)，改善發(fā)展中國(guó)家福利最重要的機(jī)會(huì)是治理改革?！苓z憾，盡管在哥本哈根共識(shí)中已經(jīng)討論到了發(fā)展中國(guó)家好的治理體制的重要性，但對(duì)于治理改革的方法并沒(méi)有詳細(xì)的討論”，但本書為解決世界所面臨的眾多挑戰(zhàn)提供了一種可以借鑒的方式。本書集中地展示了經(jīng)濟(jì)學(xué)家面對(duì)世界重大問(wèn)題時(shí)的聲音，并且第一次基于成本一收益分析對(duì)世界面臨的眾多挑戰(zhàn)給出了明確的排序，這一成果是開拓性的?，F(xiàn)實(shí)中，世界性的問(wèn)題的解決也許更多地依賴于經(jīng)濟(jì)以外的因素。種種制度因素的糾結(jié)，使得很多問(wèn)題的解決并不像成本一作用的貢獻(xiàn)。但顯而易見(jiàn)，只要其不是間接正犯，僅僅完成預(yù)備活動(dòng)的行為人無(wú)論如何不再支配實(shí)施過(guò)程（邊碼198）。一種居中調(diào)停的學(xué)說(shuō)必須好好地闡述清楚，這種學(xué)說(shuō)由Stratenwerth提出，現(xiàn)在已經(jīng)贏得一串的支持者。根據(jù)這種學(xué)說(shuō)，“策劃與組織”而不包括其他的準(zhǔn)備性貢獻(xiàn)才構(gòu)成共同正犯的根據(jù)?！坝?jì)劃預(yù)示了參加人在實(shí)施階段的舉止行為，塑造了單個(gè)個(gè)人的角色，并因而使組織者具有犯罪事實(shí)支配。工具、武器等的提供或?qū)?shí)施犯罪的機(jī)會(huì)的指點(diǎn)并沒(méi)有預(yù)先決定是否與如何實(shí)施犯罪，只是單純的幫助犯?！奔词故窃凇熬裥灾С帧钡那闆r下也要進(jìn)行區(qū)分：男友唆使一位妻子除掉其丈夫，并使前者的決意得以加強(qiáng)時(shí)，“這種支持只成立教唆犯或幫助犯”；而在這位妻子根據(jù)兩人的想法“只實(shí)施行為，因?yàn)椴⑶抑灰杏雅c她團(tuán)結(jié)一致，實(shí)際的實(shí)施她也想單獨(dú)進(jìn)行”時(shí)，就應(yīng)該成立共同正犯。然而，這種類型的區(qū)分并不具備可操作性。因?yàn)樗械慕趟襞c幫助的貢獻(xiàn)都會(huì)“發(fā)揮進(jìn)一步的作用”，它們對(duì)結(jié)果的出現(xiàn)而言必定具有因果性。這種“繼續(xù)作用”并沒(méi)有建立犯罪事實(shí)支配，因?yàn)閷?shí)施者總是要獨(dú)立決定，他在何種范圍內(nèi)運(yùn)用策劃、建議、幫助手段等。不同的“進(jìn)一步作用的程度”也是無(wú)法區(qū)分的。與總是可支配的而且必須根據(jù)狀況事實(shí)進(jìn)行調(diào)整的計(jì)劃相比，提供能獨(dú)立將保險(xiǎn)性打開的撬鎖工具，比一個(gè)計(jì)劃更能預(yù)示實(shí)施的緊迫性，但根據(jù).Stratenwerth的觀點(diǎn)，它從來(lái)不能導(dǎo)致共同正犯的成立。從只構(gòu)成共同正犯要素之一的策劃出發(fā)（參見(jiàn)邊碼189以下），想要自始在共同實(shí)施犯罪的基礎(chǔ)上推斷出共同正犯要素限定于策劃的結(jié)論，在原則上就是錯(cuò)誤的。策劃一個(gè)構(gòu)成要件行為與“共同實(shí)施”（第25條第2款）構(gòu)成要件行為，是兩回事。在實(shí)施者使其行為依賴于第三人的“加固”時(shí)，將對(duì)構(gòu)成要件行為的唆使或單純的精神性支持作為間接正犯行為加以判處，也是特別值得質(zhì)疑的。因?yàn)槿绾螌⑦@種加固與通常的教唆或精神性幫助予以區(qū)分，是不清楚的，并可能由法院在不無(wú)恣意的情況下進(jìn)行確定。這種加固也并沒(méi)有使第三人獲得犯罪事實(shí)支配，因?yàn)槭欠癫⑶以诤畏N程度上實(shí)施者使其行為依賴于這種加固，單獨(dú)取決于實(shí)施者。其他見(jiàn)解從共同正犯中得出“二級(jí)共同正犯”：“幕后者將升格為正犯，雖然他的影響尚不足以達(dá)到共同正犯的程度?！盝akobs也贊成在犯罪事實(shí)支配說(shuō)與主觀主義理論之間居中調(diào)停的見(jiàn)解。他正確地認(rèn)識(shí)到預(yù)備性的貢獻(xiàn)不可能創(chuàng)設(shè)“決定性支配”：“實(shí)施早期的貢獻(xiàn)而想要使構(gòu)成要件行為的實(shí)現(xiàn)變得可能的，并沒(méi)有帶來(lái)決定性支配。這表明是教唆犯與必要的幫助犯，二者使構(gòu)成要件行為的實(shí)現(xiàn)變得可能，但盡管如此，它們只是共犯的范例而已?！笔找娣治稣故镜哪菢雍?jiǎn)明。在某種程度上，也使得本書中基于成本一收益分析提出的解決方案執(zhí)行起來(lái)存在困難，甚至難以執(zhí)行。

編輯推薦

《刑事法評(píng)論(第25卷)》：竭力倡導(dǎo)與建構(gòu)以一種現(xiàn)實(shí)社會(huì)關(guān)心與終極人文關(guān)懷為底蘊(yùn)的、以促進(jìn)學(xué)科建設(shè)與學(xué)術(shù)成長(zhǎng)為目標(biāo)的、一體化的刑事法學(xué)研究模式。

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