反就業(yè)歧視法國際前沿讀本

內(nèi)容概要

反就業(yè)歧視法在中國的興起，主要發(fā)生在最近十年。較之西方國家半個世紀乃至更久的發(fā)展歷程而言，這一崛起不可謂不迅猛。究其原因，首先在于就業(yè)歧視現(xiàn)象與和諧社會目標之間的沖突日益顯著。
新中國成立六十年來，歷次重大社會經(jīng)濟政策的調(diào)整，都會引出歧視問題：計劃經(jīng)濟時代的城鄉(xiāng)區(qū)隔、地域傾斜，使戶籍歧視遺留至今，農(nóng)民工成為就業(yè)歧視的最大受害群體之一；隨著市場化轉(zhuǎn)型的啟動，用人單位的偏好假“契約自由”之名而全面正當化，性別偏見、健康或者疾病歧視等損害公平競爭和經(jīng)濟效率的行為沉渣泛起，而居于天然弱勢的女工、未成年工、殘疾人等又難以得到國家和社會的有效保護……可見，就業(yè)歧視是勞動就業(yè)政策缺陷長期積淀的結(jié)果。而近年來以“和諧社會”為目標的民生建設(shè)，正可看做對這種缺陷進行系統(tǒng)糾正的嘗試。嘗試的成果之一便是《就業(yè)促進法》設(shè)專章規(guī)定了公平就業(yè)問題。然而，法律的規(guī)定仍嫌粗疏，諸如就業(yè)歧視的概念、救濟形式乃至反歧視的法理依據(jù)等問題尚待理清。
同時，立法并非反就業(yè)歧視行動的終點，而是將法律的闡釋、適用和完善等問題以更為緊迫、更為直接的方式提了出來。由此，通過編譯的形式，引入國外的法治經(jīng)驗和研究成果，就顯得很有必要了——這正是本書出版的意義所在。

作者簡介

葉靜漪，北京大學(xué)法學(xué)院教授，碩士生導(dǎo)師，北京大學(xué)勞動法與社會保障法研究所副所長。閻天，北京大學(xué)公眾參與研究與支持中心高級研.

書籍目錄

導(dǎo)言
上篇 就業(yè)歧視的法律界定
　差別結(jié)果歧視的誕育、死亡與重生
　　Ⅰ．導(dǎo)言
　?、颍瓽riggs案差別結(jié)果理論的誕育
　?、螅顒e結(jié)果理論的成熟
　　Ⅳ．差別結(jié)果理論的“死亡”
　?、酰顒e結(jié)果理論的法典化與重生
　　Ⅵ．結(jié)論
　差別對待歧視理論：重述的必要
　?、瘢湹腊甘浇杩诳蚣?br />　　Ⅱ．混合動機框架
　?、螅y(tǒng)一框架的呼聲
　?、簦喾粗鲝垼罕Ａ酐湹腊缚蚣?br />　?、酰\用證明模式識別并評估借口和混合動機指控
　?、觯畬⑸鲜鲎C明模式合成為差別對待原則的重述
　?、鳎Y(jié)論
　　《1964年民權(quán)法》第七篇選譯
中篇 就業(yè)歧視的法律救濟
　平等雇傭機會委員會的意義
　?、瘢畯摹盁o牙老虎”到首要執(zhí)法機構(gòu)：EEOC簡史
　?、颍袢誆EOC的工作
　?、螅瓻EOC的（今日）意義
　論雇傭歧視糾紛的非訟處置
　?、瘢畬?dǎo)言
　?、颍瓻EOC的指控調(diào)查
　　Ⅲ．談判、調(diào)解／調(diào)停和咨商性非訟公斷
　?、簦俨?br />　　Ⅴ．行政程序
　?、觯Y(jié)論
　挺身阻擋：雇傭歧視原告小傳
下篇 就業(yè)歧視的法律視野
　雇傭歧視法透視：三維平等觀
　?、瘢l應(yīng)受到特別保護？
　?、颍畠r格與價值
　　Ⅲ．附隨平等與固有平等間的鴻溝
　?、簦诫S平等與建構(gòu)平等之間的鴻溝
　?、酰Y(jié)論
　平等觀念的空洞性
　?、瘢赖缕降?br />　?、颍善降?br />　　Ⅲ．平等之惑
　?、簦Y(jié)論
　社會融入：平等問題的更好進路？
　?、瘢?br />　?、颍降葘Υ瓌t之誤
　?、螅雌缫暦ǖ哪繕?br />　?、簦Y(jié)論
后記

章節(jié)摘錄

因此，筆者的觀點是，純粹的借口案件具有非此即彼的證明模式，從而區(qū)別于混合動機案件，且對于借口案件而言，如果存在混合動機的可能性，那么原告擁有的非法動機的證據(jù)必須不限于借口——即筆者在別處提到的借口以外的證據(jù)。上述觀點顯然認定，除非有其他證據(jù)，一個純粹的借口案件不能簡單地變形為混合動機案件，而這種變形正是zimmer教授消除單一動機／混合動機案件區(qū)別的第二層面理由的核心。（b）單純的借口案件不能變形為混合動機案件zimmer教授認為，借口案件事實上是混合動機案件，因為即便借口的證據(jù)軟弱到無法消滅雇主的解釋，也能重創(chuàng)后者，從而足以使裁判者得出歧視因素扮演了部分角色的結(jié)論。換言之，如果原告無法證明雇主所言完全是借口，但能證明是“部分的借口”，那么借口案件就將變形為混合動機案件。上述觀點的問題在于，它錯將理論上可能正確的事情（兩個動機可能都扮演了一定角色）與原告在證明歧視動機時對借口的依賴混為一談。之所以檢測歧視借口問題，是因為雇主提出了不真實的解釋或者說掩飾，來應(yīng)對表面證據(jù)確鑿案件。如果雇主的解釋在遭到挑戰(zhàn)后，仍能存活為在消極行動中扮演了一定角色的因素，那么借口的證據(jù)本身所提供的證明力就會被削弱。確實，在一宗純粹的借口案件中，很難設(shè)想有一種證據(jù)基礎(chǔ)可以讓裁判者認定：雖然證據(jù)不足以揭露雇主的解釋是借口，但本身足以存活為一種有效的解釋，那么就能證明雇主的解釋是部分的掩飾。我們真能如此精確地分解借口的證據(jù)嗎？

后記

在法學(xué)之路上，我無疑是個幸運者。二○○四年春天，北京大學(xué)破格給予我這名新生以重新選擇專業(yè)的機會，批準我從光華管理學(xué)院金融系實驗班轉(zhuǎn)入法學(xué)院學(xué)習(xí)，插班讀大一。剛剛在法學(xué)院的課堂上坐定，轟動全國的先導(dǎo)性訴訟——張先著訴蕪湖人事局乙肝歧視案——獲得了部分勝訴，中國反就業(yè)歧視法的發(fā)展步伐自此明顯加快。記得當年沒有任何一本著作對反就業(yè)歧視法的論述超過三頁，但葉老師在講授“勞動法與社會保障法”課程時，花了整整三個小時的時間，詳細介紹了這一領(lǐng)域的初步進展。課堂內(nèi)外的機遇同時撲面而來，激發(fā)了我的好奇心，也喚醒了長存的學(xué)術(shù)理想。從起點開始，我就是幸運的。五年來，我時常自問：如果不是在北大，我的學(xué)術(shù)道路會有怎樣的不同？學(xué)術(shù)固然是個人的志業(yè)，再逼仄的空間都可容下一張平靜的書桌。但或許只有北大，才會給予我超乎尋常的信任，去瞻望近乎于無法企及的高峰。反就業(yè)歧視法學(xué)需要復(fù)合進路，北大便給了我做勞動法課題、讀行政法碩士、參加國際人權(quán)班項目的機會；反就業(yè)歧視法學(xué)需要開闊眼界，北大便將我先后送到耶魯大學(xué)、哥倫比亞大學(xué)、香港大學(xué)作交換或訪問；反就業(yè)歧視法學(xué)需要借鑒他國，北大便開通了LexisNexis、Heinonline、JSTOR等海外數(shù)據(jù)庫，徹底更新了我依據(jù)有限的二手資料而形成的陳舊觀念，也激發(fā)了我引進這些成果的強烈興趣。在葉靜漪老師的鼓勵下，我首先翻譯了本書收錄的《雇傭歧視法透視：三維平等觀》等三篇文章，計五萬字（未譯注釋），作為畢業(yè)論文寫作的資料。二○○七年秋，我入讀研究生，繼續(xù)翻譯工作，至十月底譯成五篇，約九萬字。當年十一月四日，我隨葉老師參加由四川大學(xué)法學(xué)院人權(quán)法律研究中心、中律原咨詢（北京）有限公司和喬治·華盛頓大學(xué)法學(xué)院聯(lián)合舉辦的“反歧視法（草案）學(xué)術(shù)建議稿第二次專家論證會”。

編輯推薦

《反就業(yè)歧視法國際前沿讀本》：勞動法與社會保障法論叢。

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