公司解散清算制度

前言

資本市場既是虛擬市場、資金密集型市場、信息密集型市場，也是誠信密集型、風(fēng)險密集型和信心密集型市場。繁榮的資本市場背后也潛伏著利益沖突、道德風(fēng)險和法律風(fēng)險。上市公司及其高管，以及市場中介機構(gòu)都可能存在道德風(fēng)險。無論在熊市背景下，還是在牛市背景下，都要厲行資本市場法治。好制度比好運氣更重要。要促進資本市場的永續(xù)和諧發(fā)展，必須夯實法治基礎(chǔ)，已成為資本市場和社會各界的共識。我認為，對資本市場而言，發(fā)展是目標(biāo)，規(guī)范是前提，法治是基礎(chǔ)，和諧是關(guān)鍵。公平培育效率，規(guī)范促進發(fā)展，正義呵護財富，法治構(gòu)建和諧。我國社會主義市場經(jīng)濟體制的建立與完善、依法治國方略的確定，以及世界貿(mào)易組織的加入，催生了許多新興的法律現(xiàn)象、法律關(guān)系和法律問題，為我國資本市場法治的現(xiàn)代化和法學(xué)研究繁榮提供了難得的歷史機遇。以人為本的科學(xué)發(fā)展觀的確立與和諧社會的構(gòu)建更為我國資本市場法治的研究提供了理論基礎(chǔ)和行為指南。黨的十七大報告強調(diào)全面落實依法治國基本方略，加快建設(shè)社會主義法治國家；并要求優(yōu)化資本市場結(jié)構(gòu)，多渠道提高直接融資比重；加強和改進金融監(jiān)管，防范和化解金融風(fēng)險。這對我們運用法治手段推動資本市場的健康發(fā)展具有重要的理論指導(dǎo)意義。要推進資本市場法治，必須牢固樹立發(fā)展與規(guī)范并重的新思維?？茖W(xué)發(fā)展觀主張，發(fā)展是目標(biāo)，規(guī)范是前提，法治是基礎(chǔ)，和諧是關(guān)鍵。資本市場本身就是社會關(guān)系的總和。資本市場主體天然呼喚公平、透明、鼓勵創(chuàng)新的游戲規(guī)則。各行其道、各得其所的游戲規(guī)則是資本市場健康發(fā)展的康莊大道。要夯實資本市場法治根基，必須梳理好資本市場主體之間的法律關(guān)系，明確和落實各方主體的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任，構(gòu)建各方主體誠信行事的市場法律環(huán)境。

內(nèi)容概要

　　公司作為現(xiàn)代企業(yè)的主要類型，在參與市場競爭時，不僅要嚴格遵循市場準入規(guī)則，也要嚴格遵循市場準出規(guī)則。公司解散清算和破產(chǎn)清算共同構(gòu)成了公司終止的法律制度。因公司破產(chǎn)清算是破產(chǎn)法規(guī)范調(diào)整的范疇，本書如無必要一般不予涉及，筆者僅就公司解散清算制度進行研究?！　”緯ㄟ^對普通清算和特別清算、法定清算和任意清算、解散清算和破產(chǎn)清算等不同清算程序的比較研究，準確界定了本書研究對象即公司解散清算的概念，并結(jié)合域外立法例對公司解散清算的事由進行了深入細致的研究。解散清算中公司的法律屬性長期以來一直是我國理論界和實務(wù)界爭論的焦點問題，本書在介紹和評析各種理論的基礎(chǔ)上，明確了筆者關(guān)于清算中公司與解散事由出現(xiàn)前公司系同一法律人格，并且由于法律的擬制而繼續(xù)存續(xù)的觀點，從而一脈相承地解決了解散清算中公司的訴訟主體資格問題。

作者簡介

劉敏，最高人民法院民二庭法官、中國人民大學(xué)法學(xué)博士。北京大學(xué)法學(xué)院特邀研究員、中國注冊會計師協(xié)會破產(chǎn)清算專業(yè)指導(dǎo)委員會委員、最高人民法院講師團成員及國家法官學(xué)院兼職教師。主要研究方向為公司法、破產(chǎn)法、合同法和擔(dān)保法。 1992年至今一直在最高人民法院民二庭(原經(jīng)濟庭)從事商事(經(jīng)濟)審判工作，審理了大量商事(經(jīng)濟)二審、再審和請示案件。 參與起草了《關(guān)于適用若干問題的規(guī)定(一)》、《關(guān)于適用若干問題的規(guī)定(二)》、《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)：案件指定管理人的規(guī)定》、《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件確定管理人報酬的規(guī)定》、《關(guān)于施行時尚未審結(jié)的企業(yè)破產(chǎn)案件適用法律若干問題的規(guī)定》、《關(guān)于債權(quán)人對人員下落不明或者財產(chǎn)狀況不清的債務(wù)人申請破產(chǎn)清算案件如何處理的批復(fù)》等多部司法解釋。 參與撰寫了《關(guān)于公司法司法解釋(一)、(二)理解與適用》、《關(guān)于企業(yè)破產(chǎn)法司法解釋理解與適用》、《關(guān)于企業(yè)改制司法解釋條文精釋及案例解析》、《關(guān)于民事案件訴訟時效司法解釋理解與適用》、《物權(quán)法》等近二十部書籍。在《人民司法》、《法律適用》、《民商事審判指導(dǎo)》和《人民法院報》發(fā)表了幾十篇文章。

書籍目錄

第一章 引論 第二章 公司解散清算制度概述 第一節(jié) 公司解散清算的基本理論 一、解散清算的概念 二、解散清算的屬性 三、解散清算的目的 第二節(jié) 公司解散清算的類型 一、普通清算與特別清算 二、法定清算與任意清算 三、解散清算與破產(chǎn)清算 第三節(jié) 公司解散清算事由 一、公司自行解散的事由 二、公司強制解散的事由 三、公司司法解散的事由 第四節(jié) 解散清算中的公司 一、解散清算中公司的法律屬性 二、解散清算中公司的能力 三、解散清算中公司的訴訟 第五節(jié) 公司解散清算制度的基本原則 一、解散清算的公平原則 二、解散清算的效率原則 第六節(jié) 公司解散清算制度的價值 一、程序正義保障結(jié)果公平的秩序價值 二、利益均衡保護的公平價值 三、維護交易安全與社會信用安全的價值 四、增進商事自由與國家干預(yù)的協(xié)調(diào)價值 五、貫徹法人責(zé)任財產(chǎn)制度的法律價值 六、股東利益與公司社會責(zé)任的統(tǒng)一價值 第三章 公司解散清算中的清算人制度 第一節(jié) 清算人制度基本理論 一、清算人制度的歷史沿革 二、清算人的概念 三、清算人的稱謂 四、清算人的分類 五、清算人及相關(guān)概念 第二節(jié) 清算人的法律屬性 一、清算人法律地位的學(xué)說 二、國外理論評析 三、我國觀點評析 第三節(jié) 清算人的訴訟地位 第四節(jié) 清算人的任職條件 一、清算人任職的積極條件 二、清算人任職的消極條件 三、清算人任職中的問題 四、我國清算人任職情況 第五節(jié) 清算人的選任 一、法定清算人的選任 二、章定清算人的選任 三、議定清算人的選任 四、選定清算人的選任 第六節(jié) 清算人的解任 一、正常解任和非正常解任 二、股東會決議解任和法院裁定解任 第七節(jié) 清算人的職能 一、清算人的基本職能 二、清算人的附隨職能 三、清算人準用董事的其他職能 第八節(jié) 清算人的特征 一、存續(xù)期間的特定性 二、行使職權(quán)的法定性 三、功能體現(xiàn)的多重性 第九節(jié) 清算人的權(quán)利及限制 一、清算人的權(quán)利 二、清算人權(quán)利的限制 第十節(jié) 清算人的義務(wù) 一、對清算中公司的義務(wù) 二、對債權(quán)人的義務(wù) 三、接受監(jiān)督的義務(wù) 四、自己交易禁止的義務(wù) 第四章 公司解散普通清算程序 第一節(jié) 清算中普通公司機關(guān)的權(quán)能 一、清算中的公司股東會 二、清算中的公司董事會 三、清算中的公司監(jiān)事會 四、清算中的公司經(jīng)理 第二節(jié) 普通清算事務(wù)的執(zhí)行程序 一、清算的開始 二、終結(jié)現(xiàn)存事務(wù) 三、清查公司財產(chǎn) 四、追收債權(quán)和財產(chǎn) 五、收取未繳出資 六、換價處分財產(chǎn) 七、債權(quán)確認 八、債務(wù)清償 九、分配剩余財產(chǎn) 十、結(jié)束清算事務(wù) 第三節(jié) 我國強制清算程序 一、強制清算的歷史沿革 二、強制清算的法律定位 三、強制清算的程序設(shè)計 四、債務(wù)清償協(xié)定機制 五、強制清算與破產(chǎn)清算的銜接 第五章 公司解散特別清算程序 第一節(jié) 特別清算的基本理論 一、特別清算的內(nèi)涵 二、特別清算與相關(guān)制度 第二節(jié) 特別清算的開始 一、特別清算發(fā)生的原因 二、特別清算程序的開始 三、程序前的中止命令 四、程序前的保全處分 五、程序開始后的法律效果……第六章 公司解散清算中債權(quán)人利益保護 第七章 我國公司解散清算現(xiàn)狀及制度構(gòu)建——兼談《公司法司法解釋(二)》的相關(guān)內(nèi)容 參考文獻 主題詞索引 法律文件索引

章節(jié)摘錄

（5）公司無正當(dāng)理由設(shè)立后1年內(nèi)未開業(yè)或者停業(yè)1年以上的解散。在韓國商法中是指休眠公司。對取得公司人格后長期不進行營業(yè)的公司，沒有使其繼續(xù)維持其公司人格的意義，而且如果長期放置，公司人格有可能為本來的目的以外的不健全的目的而濫用，所以剝奪其公司人格。但只有沒有正當(dāng)?shù)氖掠啥贿M行營業(yè)時，才能解散該公司。因此，判斷有無正當(dāng)事由是一個很重要的問題。像營業(yè)資金不足，營業(yè)業(yè)績的不振等，受公司內(nèi)部條件所限未能進行營業(yè)時，不能認為是有正當(dāng)事由。但進行開業(yè)準備花費1年以上的時間，根據(jù)其營業(yè)的性質(zhì)不可避免地進行長期準備時，應(yīng)當(dāng)視為有正當(dāng)事由（如以油田開發(fā)為目的的公司進行鉆井作業(yè)需要1年以上時）。即使不因其營業(yè)的性質(zhì)或者外部的障礙而不進行營業(yè)的，只要客觀地表現(xiàn)出“欲營業(yè)的意志和能力”時，亦應(yīng)視為有正當(dāng)?shù)氖掠伞Ｎ覈镜怯浌芾項l例中對于這種歇業(yè)或者自動歇業(yè)的情形，是作為強制解散事由進行規(guī)定的，即在程序上是通過工商行政管理機關(guān)吊銷公司法人營業(yè)執(zhí)照的方式進行的。（6）公司或者公司的董事、執(zhí)行公司業(yè)務(wù)的股東違反國家利益和社會公共利益，或者違反法令、章程，作出不能允許公司存續(xù)的行為的解散?！兜聡煞莨痉ā返?96條和《德國有限責(zé)任公司法》第60條第1款第3項、第62條分別規(guī)定，一個股份公司、股份兩合公司或有限責(zé)任公司因其行政管理人員的違法而危及公共利益，并且其監(jiān)事會和股東會又沒有罷免這些人員的職務(wù)的，公司所在地的州最高行政機構(gòu)可以申請法院通過判決解散該公司。如果公司股東會作出了非法的決議或者股東默認了經(jīng)理的非法行為，并且因此而危及公共利益，行政法院可以基于管理部門提起的解散公司之訴作出解散公司的判決?！兜聡鴧f(xié)會法》第3條和第17條規(guī)定，如果一家有限責(zé)任公司違反了憲法保護的秩序或者違反國民的公共意識，或者公司的目的或行為違反了維護國家利益的刑法條款，則州政府或者聯(lián)邦內(nèi)政部可以頒發(fā)禁令，禁令中通常情況下包含了解散公司的命令。

編輯推薦

《公司解散清算制度》：本文庫將密切關(guān)注和研究中國資本市場領(lǐng)域中的熱點、難點和爭點法律問題，廣泛借鑒和移植國際資本市場法治中的先進立法例、判例與學(xué)說，從立法論與解釋論的角度提出完善中國資本市場法治建設(shè)的法理意見與建議，推動中國資本市場和諧、永續(xù)、健康發(fā)展。本文庫既著力研究資本市場法律規(guī)則的解釋與適用問題，也深入研究資本市場法律規(guī)則的改革與創(chuàng)新問題：既重點探討公司法、證券法、證券投資基金法、信托法、合伙企業(yè)法等領(lǐng)域的法律問題，也密切關(guān)注與資本市場密切相關(guān)的其他法律問題；既嚴肅剖析資本市場法治的前沿學(xué)術(shù)問題，更務(wù)實“診斷和治療”資本市場中的現(xiàn)實法律問題；既探索創(chuàng)造資本財富的制度秘笈，也提煉共享資本財富的法律藝術(shù)。本文庫收入的著作雖然均為學(xué)術(shù)專著，但更強調(diào)問題意識，重在解決現(xiàn)實問題，追求學(xué)術(shù)與實踐的高度融合。公司法不僅要鼓勵投資興業(yè)，還要確保公司理性退市。公司解散清算制度作為公司的正常退出機制，使得市場經(jīng)濟通過公司的新陳代謝而保持永恒的活力和秩序。在完善的公司法治框架下，公司才能生得容易，死得坦然。

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