公法原理

前言

一、研究目的和研究意義公法，是與私法相對(duì)的概念，一般是指以實(shí)現(xiàn)公共利益和規(guī)范公權(quán)力為首要目標(biāo)的法。自從公元3世紀(jì)古羅馬法學(xué)家烏爾比安首創(chuàng)公法這個(gè)概念以來(lái)，西方世界出現(xiàn)了許多關(guān)于公法的研究成果，這推動(dòng)了公法的發(fā)展和繁榮。不過(guò)，不論是在大陸法國(guó)家還是在英美法國(guó)家，關(guān)于公法的研究并無(wú)定式，關(guān)于公法的概念內(nèi)涵和外延也眾說(shuō)紛紜，甚至公法作為一門學(xué)科是否具有獨(dú)立的法學(xué)基礎(chǔ)和概念工具也是令人懷疑的。中國(guó)在改革開(kāi)放之后，開(kāi)始引入和移植西方尤其是大陸法系的法律制度，公、私二元對(duì)立的法律框架自然被中國(guó)法學(xué)界所接受，因此，學(xué)者也開(kāi)始研究公法問(wèn)題，并取得了一些研究成果。不過(guò)，其中的問(wèn)題仍然很多，主要有以下一些：第一，這些研究成果大多是從公法之下的單個(gè)學(xué)科的角度分別進(jìn)行的，很少有關(guān)于公法的共性問(wèn)題的研究成果；第二，對(duì)公法的研究，還停留在較淺的層面，缺乏堅(jiān)實(shí)的理論基礎(chǔ)；第三，對(duì)公法的研究方法過(guò)于單一，一般只會(huì)運(yùn)用分析實(shí)證的方法；第四，對(duì)公法的基本范疇、研究對(duì)象、研究目標(biāo)缺乏邏輯一致的論證。加強(qiáng)公法原理的研究，其實(shí)際意義在于：第一，能夠提煉規(guī)范國(guó)家權(quán)力的基本規(guī)律，完善公權(quán)力的整體運(yùn)行，有利于我國(guó)的憲政建設(shè)；第二，有利于指引人權(quán)保障的趨勢(shì)，加強(qiáng)公法制度建設(shè)，使公權(quán)力的運(yùn)行在保障人權(quán)的基礎(chǔ)上具有正當(dāng)性，推進(jìn)我國(guó)的法治進(jìn)程；第三，有利于完善我國(guó)的公法制度，從而推進(jìn)制度反腐敗。其理論意義在于：第一，對(duì)各部門公法學(xué)科已有的研究成果進(jìn)行抽象和概括，有利于提高人們對(duì)公法認(rèn)識(shí)的理論深度和研究水平；第二，將公法的概念、范疇、原理等系統(tǒng)化，有利于實(shí)現(xiàn)各具體公法學(xué)科內(nèi)部的和諧發(fā)展，也有利于公法規(guī)范的協(xié)調(diào)發(fā)展；第三，有利于消除我國(guó)公法學(xué)研究的盲點(diǎn)，拓展法學(xué)發(fā)展的空間；第四，有利于完善公法學(xué)科體系，探索我國(guó)公法學(xué)長(zhǎng)足發(fā)展的突破口。

內(nèi)容概要

　　本書運(yùn)用系統(tǒng)分析和規(guī)范分析相結(jié)合的方法，系統(tǒng)歸納分析了關(guān)于公法的共性問(wèn)題和運(yùn)行原理，建立了公法的基本概念、基本范疇、基本制度、基本價(jià)值和內(nèi)在邏輯完整的原理體系?！豆ㄔ怼纷鳛橐徊抗ǖ姆ɡ韺W(xué)著作，首先，從公法的基礎(chǔ)概念入手，分析了公法與私法、權(quán)力與權(quán)利這兩對(duì)基礎(chǔ)概念的歷史起源、演變及性質(zhì)、內(nèi)涵等問(wèn)題：其次，對(duì)公法的基礎(chǔ)范疇，主要包括公法關(guān)系、公法規(guī)范、公法的基本原則以及公法的發(fā)展趨勢(shì)，展開(kāi)了深度的分析：再次，對(duì)公法的基本制度.主要包括公權(quán)民授制度（代議制、選舉制度及政黨制度等）、權(quán)利保障制度、權(quán)力制約制度（包括橫向權(quán)力配置和縱向權(quán)力配置制度）、正當(dāng)程序制度、公法責(zé)任和救濟(jì)制度等展開(kāi)了細(xì)致的分析和研究；最后，對(duì)公法的基本價(jià)值.主要包括公法與正義、公法與利益、公法與秩序、公法與效率等展開(kāi)了系統(tǒng)的分析和研究?！　”緯鴮?duì)于建構(gòu)公權(quán)力的運(yùn)行制度、保障公民權(quán)利、完善公法學(xué)科體系、推進(jìn)公法建設(shè)進(jìn)程，具有重要的理論與實(shí)踐價(jià)值。

作者簡(jiǎn)介

熊文釗，法學(xué)博士，中央民族大學(xué)法學(xué)院教授，博士生導(dǎo)師，憲法與行政法專業(yè)研究生導(dǎo)師組組長(zhǎng)。

書籍目錄

第一章 公法觀念　第一節(jié) 公法觀念與公私法劃分　第二節(jié) 公私法劃分的根據(jù)　第三節(jié) 當(dāng)代中國(guó)公法觀念的強(qiáng)化第二章 公法的邏輯起點(diǎn)——公權(quán)力　第一節(jié) 公權(quán)力和政府的起源　第二節(jié) 公權(quán)力的概念與特征　第三節(jié) 公權(quán)力的時(shí)代功能第三章 公法的歸宿——權(quán)利　第一節(jié) 權(quán)利的概念　第二節(jié) 公權(quán)利與私權(quán)利　第三節(jié) 權(quán)利與公權(quán)力的關(guān)系及公法調(diào)整第四章 公法規(guī)范　第一節(jié) 公法規(guī)范概論　第二節(jié) 公法規(guī)范分論第五章 公法關(guān)系　第一節(jié) 公法關(guān)系的概念及特征　第二節(jié) 公法關(guān)系的構(gòu)成　第三節(jié) 公法關(guān)系的分類　第四節(jié) 公法關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅　第五節(jié) 公法的實(shí)現(xiàn)與公法關(guān)系第六章 公法原則　第一節(jié) 民主原則　第二節(jié) 法治原則　第三節(jié) 人權(quán)保障原則　第四節(jié) 平等原則　第五節(jié) 比例原則第七章 公權(quán)民授制度　第一節(jié) 代議制　第二節(jié) 選舉制度　第三節(jié) 政黨制度第八章 權(quán)力的配置與制約　第一節(jié) 公權(quán)力的組織結(jié)構(gòu)——政體　第二節(jié) 橫向權(quán)力配置　第三節(jié) 縱向權(quán)力配置第九章 正當(dāng)法律程序　第一節(jié) 西方法律的程序化　第二節(jié) 正當(dāng)法律程序的基本結(jié)構(gòu)——以行政程序?yàn)槔谑?權(quán)利保障制度　第一節(jié) 權(quán)利保障制度概述　第二節(jié) 權(quán)利保障制度在公法中的體現(xiàn)（以我國(guó)為例）第十一章 公法責(zé)任與救濟(jì)　第一節(jié) 關(guān)于行政救濟(jì)含義之解釋　第二節(jié) 行政救濟(jì)之原理　第三節(jié) 行政救濟(jì)之基本原則　第四節(jié) 行政救濟(jì)之形態(tài)　第五節(jié) 關(guān)于行政救濟(jì)機(jī)制一些問(wèn)題的思考與探討第十二章 公法與正義　第一節(jié) 正義觀念概述　第二節(jié) 公法與正義第十三章 公法與利益　第一節(jié) 利益概述　第二節(jié) 法與利益的關(guān)系　第三節(jié) 公法對(duì)利益的選擇和協(xié)調(diào)第十四章 公法與秩序　第一節(jié) 法律與秩序的關(guān)系　第二節(jié) 公法對(duì)秩序的維護(hù)第十五章 公法與效率　第一節(jié) 效率概述　第二節(jié) 公法與效率的關(guān)系　第三節(jié) 中國(guó)公法的效率價(jià)值的實(shí)證分析第十六章 公法的發(fā)展趨勢(shì)　第一節(jié) 公法的發(fā)展趨勢(shì)綜述　第二節(jié) 公法私法化與私法公法化探析　第三節(jié) 公法國(guó)際化與公法全球化探析　第四節(jié) 國(guó)際人權(quán)公約對(duì)我國(guó)公法發(fā)展的要求參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

二、公私法劃分的歷史演進(jìn)（一）公私法劃分在中世紀(jì)的延續(xù)公元476年，西羅馬帝國(guó)被日耳曼人征服，西歐開(kāi)始進(jìn)入長(zhǎng)達(dá)千年的黑暗中世紀(jì)。日耳曼人建立了以莊園制為基礎(chǔ)的等級(jí)森嚴(yán)的封建專制制度。王權(quán)、教會(huì)和封建領(lǐng)主的權(quán)力吞噬了公民的權(quán)利。在當(dāng)時(shí)高度集權(quán)的專制統(tǒng)治模式下，“絕對(duì)權(quán)力”的觀念并不容許任何個(gè)人維護(hù)自己的權(quán)利，以與政體相對(duì)抗。①政治國(guó)家與市民社會(huì)的界限消失殆盡。正如哈貝馬斯所言：“從社會(huì)學(xué)來(lái)看，也就是說(shuō)，作為制度范疇，公共領(lǐng)域作為一個(gè)和私人領(lǐng)域相分離的特殊領(lǐng)域，在中世紀(jì)中期的封建社會(huì)中是不存在的?！雹谠诜缮?，日耳曼人的習(xí)慣法代替了羅馬法。公法與私法不再作區(qū)分?；鶢柨耍℅ierke）認(rèn)為，“在德意志的法的歷史上，在整個(gè)中世紀(jì)都沒(méi)有認(rèn)識(shí)到公法與私法的觀念的區(qū)別，一切人與人之間的關(guān)系，自鄰近者間的交易關(guān)系以及王與國(guó)民間的忠誠(chéng)關(guān)系，都被視為可包括于一個(gè)相同的單一的種類的法里”③。在這種歷史環(huán)境下，公法與私法劃分的社會(huì)基礎(chǔ)和條件缺失，其在實(shí)踐中的應(yīng)用更是無(wú)從談起。但是，即便如此，公私法劃分的理念并沒(méi)有銷聲匿跡，其作為一種學(xué)術(shù)上的分類在中世紀(jì)的思想家和法學(xué)家那里仍然得到了延續(xù)。圣保羅、奧古斯丁和阿奎那等基督教思想家的法律思想都以適合當(dāng)時(shí)的形式傳承著古代的法律思想④；公元11世紀(jì)，隨著羅馬法的復(fù)興，許多法學(xué)家們的理論闡述中，特別是布加魯斯、普拉森第努斯、阿佐等注釋學(xué)家的著作中仍然不乏公私法劃分的傳統(tǒng)，這使得公私法劃分理念的血脈得到了傳承。（二）公私法劃分在近代的興盛。17、18世紀(jì)，資本主義商品經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展，生產(chǎn)力大大提高，人口增多，城市發(fā)達(dá)起來(lái)，商品交換日益頻繁。市民社會(huì)力量初步發(fā)展壯大，與國(guó)家形成抗衡之勢(shì)。同時(shí)，資產(chǎn)階級(jí)革命爆發(fā)后，歐洲大陸建立了一批以民主政治為主旨的近代民族國(guó)家。民族國(guó)家現(xiàn)代化的過(guò)程也是法律制度現(xiàn)代化的過(guò)程。自11世紀(jì)羅馬法復(fù)興開(kāi)始的學(xué)術(shù)研究和傳統(tǒng)此時(shí)正好契合了近代民族國(guó)家法治發(fā)展的要求。歐洲普通法正是在羅馬私法和注釋法學(xué)派的著作基礎(chǔ)上發(fā)展起來(lái)的。

后記

歷經(jīng)五年的艱辛和努力，《公法原理》終于從課堂討論題目提升為中國(guó)法學(xué)會(huì)部級(jí)研究課題，再到北京大學(xué)出版社列出版計(jì)劃，如今，該書的書稿已然成為出版清樣擺在案頭。2004年9月，我們開(kāi)始招收憲法與行政法專業(yè)碩士研究生。為了能夠給研究生們構(gòu)建一個(gè)宏觀、完善的公法理論體系與課程框架，我們的培養(yǎng)計(jì)劃中設(shè)置了“公法原理”必修課程，但在前期的準(zhǔn)備工作中，我們也遇到了很多的困難，最大的一個(gè)就是困難就是，縱觀我國(guó)其他有憲法與行政法專業(yè)的院校，幾乎沒(méi)有與公法原理相關(guān)或相類似的課程設(shè)置，在市面上也找不到一套完整的公法原理相關(guān)教材或讀物。這就意味著，我們?cè)谧鞒隽苏n程創(chuàng)新的同時(shí)，也就面臨著要從頭開(kāi)始整體上設(shè)置與完善公法原理課程的挑戰(zhàn)?；诖耍覀?cè)诠ㄔ淼恼n程講授中，大膽創(chuàng)設(shè)了一種新的教學(xué)模式，即師生互動(dòng)式教學(xué)模式。在該模式中，由我首先提出公法原理的基本概念、基本范疇、基本制度和基本價(jià)值的框架體系，在與張俊杰老師交換意見(jiàn)的基礎(chǔ)之上初步形成了公法原理的教學(xué)提綱，之后由學(xué)生或?qū)W生小組負(fù)責(zé)各專題的相關(guān)資料的查閱、收集與整理。在課堂中，每個(gè)專題的學(xué)生根據(jù)自己老師所列題目和參考書目，進(jìn)行大量的相關(guān)資料閱讀并作出專題報(bào)告，其他同學(xué)則根據(jù)該報(bào)告和所收集到的資料闡述自己的意見(jiàn)或展開(kāi)辯論。最后，由授課老師對(duì)該專題進(jìn)行深入講解，對(duì)同學(xué)們提出的問(wèn)題進(jìn)行講解?，F(xiàn)在看來(lái)，這種體現(xiàn)了“教學(xué)相長(zhǎng)”理念的師生互動(dòng)教學(xué)模式是很成功的。從2004年開(kāi)始授課到2008年，公法原理課程走過(guò)了五個(gè)年頭。在五年的課程講授中，我們每一年都針對(duì)以往授課發(fā)現(xiàn)的問(wèn)題進(jìn)行總結(jié)并在下一年教學(xué)中力圖有所改進(jìn)，有所創(chuàng)新。曾有一年，針對(duì)之前學(xué)生資料準(zhǔn)備中法學(xué)理論專著閱讀較少的問(wèn)題，我們專門將公法原理課程與公法學(xué)專著導(dǎo)讀相結(jié)合，將法學(xué)名著的內(nèi)容引入到了公法原理的課程中來(lái)作為有益的補(bǔ)充。在課堂上，我們給每個(gè)學(xué)生都分配了一定的公法學(xué)專著閱讀任務(wù)，從學(xué)生們的讀書報(bào)告上，明顯可以看出其理論認(rèn)識(shí)逐漸加深的印記。

編輯推薦

《公法原理》：法學(xué)研究生教學(xué)書系

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