法律生長與實(shí)證研究

前言

在現(xiàn)代社會中，要實(shí)現(xiàn)一良善的法律秩序，不僅需要國家權(quán)威的扶持、社會基礎(chǔ)的支撐，來自法學(xué)理論的指引也不可或缺。在小政的《法律生長與實(shí)證研究》中，其預(yù)設(shè)的邏輯基礎(chǔ)是，隨著社會發(fā)展的多元化、復(fù)雜化，每一種法學(xué)理論“只具有部分和有限的真理”；任何人都不可能根據(jù)某個單一的、絕對的因素或原因去創(chuàng)造或解釋法律制度。在方法論上，相互之間如果不進(jìn)行借鑒、吸收，或者綜合改造，就很難建構(gòu)理想的“法律大廈”。對此，博登海默有一經(jīng)典的描述：“法律是一個帶有許多大廳、房間、凹角、拐角的大廈，在同一時間里想用一盞探照燈照亮每一間房間、凹角和拐角是極為困難的。尤其當(dāng)技術(shù)知識和經(jīng)驗(yàn)受到局限的情況下，照明系統(tǒng)不適當(dāng)或至少不完備時，情形就更是如此了?！狈缮L的方向如何？在比較自然法學(xué)、歷史法學(xué)、分析法學(xué)等法學(xué)理論的基礎(chǔ)上，本書主張法社會學(xué)的“超越”之處在于，注重社會的利益訴求、法律的實(shí)用性以及社會效果等，深化了法治主義中的實(shí)證研究傾向，促進(jìn)了法學(xué)研究方法的深刻變革。實(shí)際上，20世紀(jì)中葉以來，中外許多法學(xué)家在著作中紛紛引入社會學(xué)的研究方法來解決法律問題。龐德的話精妙地概括了其中的危機(jī)感和必要性：“生活在法律的氣氛中而不顧全全部塵世間和人的因素的法律修道士，不可能將實(shí)際的原則恰當(dāng)?shù)剡m用到有血有肉和變動不居的社會。”

內(nèi)容概要

在日常生活中，對于多數(shù)人而言，傳統(tǒng)、權(quán)威、宗教和權(quán)力等因素依舊是主要的知識來源。神話、迷信、未經(jīng)證實(shí)的信念與預(yù)感等方式也可能帶來某種可靠的確定感，產(chǎn)生可怕的行為動力。經(jīng)常懷疑周圍“常識、常情、常理”的人可能被看做“神經(jīng)病”。令人傷心的是，在我們周圍，一些信誓旦旦、言之鑿鑿的法律“學(xué)說”、“觀點(diǎn)”、“論點(diǎn)”等——有的甚至披上“定理”、“公理”、“定律”的華麗外衣——經(jīng)過實(shí)證研究發(fā)現(xiàn)，它們實(shí)際上只是“半生不熟”的研究假設(shè)，或者“一吹就破”的學(xué)術(shù)泡沫。它們未經(jīng)過長期的司法實(shí)踐的檢測，就被“趕鴨子上架”，不僅解釋力差，而且踐行力也差。通過實(shí)證研究證明周圍知識的真假、善惡，或者建構(gòu)新的關(guān)于真、關(guān)于善的知識，這是人類反思傳統(tǒng)“思辨研究”和“爐邊歸納”的結(jié)果。它不是包治百病的靈丹妙藥，但堪稱“方法論上的一次革命性突破”。它并不是十全十美的靈通寶玉，但堪稱“制度建設(shè)中最重要的工具之一”。當(dāng)然，與自然科學(xué)以及社會學(xué)、人類學(xué)、民族學(xué)等社會科學(xué)相比，法律領(lǐng)域的實(shí)證研究起步較晚，但具有特殊的方法體系和運(yùn)行特征。    本書分章梳理法律實(shí)證研究的基本范疇、基本方法，總結(jié)國內(nèi)外．一系列研究項(xiàng)目的成敗得失，進(jìn)而專項(xiàng)論證：進(jìn)行科學(xué)、合理的法律實(shí)證研究，需要制定科學(xué)的規(guī)劃設(shè)計、選擇合適的研究方式、進(jìn)行定性與定量的資料分析、把握研究中的倫理責(zé)任和風(fēng)險管理、保障評估的有效性并確立可持續(xù)的推廣計劃等。其中，法學(xué)家和司法精英的貢獻(xiàn)必不可少。一方水土養(yǎng)一方人。在中國經(jīng)濟(jì)開放、政治民主、民族優(yōu)撫等過程中，進(jìn)行實(shí)證研究并推動改革，積累了許多經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)。但是，以實(shí)證研究方法變革中法學(xué)研究范式，優(yōu)化中國法律變革道路，中國學(xué)術(shù)界和司法實(shí)務(wù)部門對此還比較陌生。缺乏實(shí)證精神是中國法律現(xiàn)代化中最大的攔路虎。本書預(yù)測，法律實(shí)證研究在中國的時代即將到來。法律實(shí)證研究，有利于當(dāng)代國通過“更少的法律”，實(shí)現(xiàn)“更多的秩序”。當(dāng)然，法律實(shí)證研究必須結(jié)合當(dāng)前轉(zhuǎn)型社會的制度需求、社會語境、研究基礎(chǔ)和學(xué)力儲備等因素進(jìn)行有序安排，既不可固步自封，也不可盲目飛行。

作者簡介

雷小政，男，湖南郴州人，中國政法大學(xué)訴訟法學(xué)博士，中國人民大學(xué)法學(xué)院博士后研究人員，擔(dān)任人民法院出版社《原法》執(zhí)行主編，安徽師范大學(xué)兼職法學(xué)教授，湖南省益陽市人民檢察院學(xué)術(shù)研究顧問，中國政法大學(xué)法律應(yīng)用研究中心特聘研究員等；在《中國刑事法雜志》、《法學(xué)研究》、《中國圖書評論》、《法律科學(xué)》、《法學(xué)雜志》、《法制日報》等發(fā)表論文四十余篇，參編《證據(jù)法學(xué)研究述評》、《我國證據(jù)法理論與實(shí)踐》、《取保候?qū)忂m用中的問題與對策研究》等論著十余部；榮獲過中國政法大學(xué)學(xué)術(shù)十星、陳光中獎學(xué)金，第44批博士后基金面上資助等。

書籍目錄

引言　法律實(shí)證研究的知識體驗(yàn)　一、究竟什么是知識，知識來源于何處　二、為什么要對法律進(jìn)行實(shí)證研究　三、中國為什么需要法律實(shí)證研究　四、法律實(shí)證研究的四個切身體驗(yàn)第一章　法律實(shí)證研究的基礎(chǔ)理論　一、實(shí)證研究的方法“本質(zhì)”與基本要素　二、法律實(shí)證研究的方法“圖譜”與基本特征　三、法律實(shí)證研究的功能分析與內(nèi)在超越第二章　法律實(shí)證研究的比較范本　一、域外范本——多元主體互動模式　二、本土范本——司法改革主導(dǎo)模式第三章　法律實(shí)證研究的規(guī)劃設(shè)計　一、規(guī)劃設(shè)計與方法論的距離　二、法律實(shí)證研究中規(guī)劃設(shè)計　三、研究方案的撰寫規(guī)則第四章　法律實(shí)證研究的研究方式　一、調(diào)查研究　二、觀察研究　三、文獻(xiàn)研究　四、實(shí)驗(yàn)研究第五章　法律實(shí)證研究的風(fēng)險管理　一、本質(zhì)與類型：風(fēng)險社會下的法律實(shí)證研究　二、風(fēng)險管理：可控因素與不可控因素　三、中國模式：法律實(shí)證研究的風(fēng)險管理第六章　法律實(shí)證研究的倫理責(zé)任　一、基本類型：科學(xué)研究中倫理責(zé)任　二、基本原則：法律實(shí)證研究中倫理責(zé)任　三、現(xiàn)實(shí)危機(jī)：中國法律實(shí)證研究分析第七章　法律實(shí)證研究中的情境溝通　一、社會情境：鄉(xiāng)土意識的詮釋　二、溝通藝術(shù)：法律實(shí)證研究的靈魂　三、中國語境：法律實(shí)證研究的根基第八章　法律實(shí)證研究中的資料分析　一、質(zhì)性資料與定性分析　二、量化資料與定量分析　三、研究報告的撰寫規(guī)則第九章　  法律實(shí)證研究的評估與推廣  　一、評估與推廣的基本方法　二、法律實(shí)證研究中的特殊性　三、中國范本：評估及其推廣第十章　法律實(shí)證研究中法律人的立場與貢獻(xiàn)　一、法學(xué)家的知識貢獻(xiàn)　二、司法精英的實(shí)踐技藝主要參考書目后記

章節(jié)摘錄

插圖：第一章法律實(shí)證研究的基礎(chǔ)理論一、實(shí)證研究的方法“本質(zhì)”與基本要素所謂實(shí)證研究，在研究方法層面，它與思辨研究相對應(yīng)，是指在具體的社會情境下按照一定程序規(guī)范和經(jīng)驗(yàn)法則對有關(guān)信息進(jìn)行定性與定量分析。實(shí)證研究作為一種方法論，在科學(xué)中的興起，主要源于以下因素的綜合作用：（一）實(shí)證研究與科學(xué)方法論在特定社會中，實(shí)證研究的方法體系和功能實(shí)現(xiàn)與其科學(xué)方法論的發(fā)展?fàn)顩r密切相關(guān)。在科學(xué)發(fā)展史中，人類關(guān)于方法論的探討，首先集中于自然科學(xué)領(lǐng)域，尤其是人對自然的探索。狹義的科學(xué)方法論僅指自然科學(xué)方法論，即研究自然科學(xué)中的一般方法，如觀察法、實(shí)驗(yàn)法、數(shù)學(xué)方法等。20世紀(jì)后，隨著自然科學(xué)的發(fā)展，出現(xiàn)了一系列新方法，如控制論方法、信息論方法、系統(tǒng)論方法等。自然科學(xué)方法論的發(fā)展也有其風(fēng)險，我們注意到，在現(xiàn)代社會，科技理性及其相關(guān)技術(shù)開始出現(xiàn)“統(tǒng)治”人類的趨勢。

后記

當(dāng)我閱讀到白建軍教授在《法律實(shí)證研究方法》一書中“多一點(diǎn)我發(fā)現(xiàn)，少一點(diǎn)我認(rèn)為”、“中國問題，世界方法”時，我心情久久不能平靜——我相信法律實(shí)證研究在中國必將發(fā)達(dá)，雖然這是一條荊棘的道路。在奔赴地方拍攝《未成年人取保候?qū)徸枚ú黄鹪V試點(diǎn)紀(jì)錄片》、《實(shí)踐中的和解紀(jì)錄片》時，許多公安司法人員對我們的法律實(shí)證研究項(xiàng)目感到吃驚：“原來法律還可以這樣研究！”我期待，學(xué)界同仁不僅能“回歸鄉(xiāng)土意識”，較為精確地提煉出中國問題，建構(gòu)中國模式，促成中國理論，而且能迎面全球化挑戰(zhàn)，對世界問題、普世模式、科學(xué)理論作出積極貢獻(xiàn)。在創(chuàng)作《法律生長與實(shí)證研究》的過程中，我堅持這樣一種信念：法律實(shí)證研究方法論，意味著對傳統(tǒng)法學(xué)研究和法律變革方式的改變，這對于中國法律、中國社會而言，是一個嘹亮的號角。在論證了其必要性后，關(guān)鍵是如何探討可行性？八仙過海，各顯神通。目前，中國許多法律實(shí)證研究項(xiàng)目日益科學(xué)、規(guī)范。在創(chuàng)作中，費(fèi)孝通教授、袁方教授、仇立平教授、趙旭東教授等社會學(xué)名家的著作給予了我許多啟示。德不孤，必有鄰；學(xué)不孤，必有群。就我個人而言，參與法律實(shí)證研究也是一段對知識、對法律的“朝圣”路程。在這一路程中，我能比較迅速地實(shí)現(xiàn)從思辨研究向?qū)嵶C研究的過渡，并激發(fā)對規(guī)劃設(shè)計、風(fēng)險控制、溝通話語、評估推廣等的強(qiáng)烈興趣，主要得益于許多志同道合者的鼓勵和幫助。我們在一系列法律實(shí)證研究項(xiàng)目中相識、相交。

媒體關(guān)注與評論

實(shí)證研究是社會科學(xué)的一種重要的方法論，它可以使我們得到很多啟發(fā)，尤其是分析問題、澄清疑點(diǎn)、證明結(jié)論上。實(shí)證研究還是學(xué)者們做學(xué)問的一種重要的方法。實(shí)證研究的基礎(chǔ)就是活的案例、活的數(shù)據(jù)，有疑難、有爭議的法律問題，而且迫切需要改革的，都可以在一定范圍進(jìn)行實(shí)證研究。這樣決策會更加科學(xué)?！　　袊ù髮W(xué)終身教授、博士生導(dǎo)師　陳光中 以實(shí)證方法研究法律問題在我國尚屬較新領(lǐng)域，它不同于以往書齋式的、邏輯性的理論論證。法律本身是生活的、具體的。關(guān)注法律生長的實(shí)際土壤、分析各種改革方案的收益與風(fēng)險，值得中國人重視。雷小政博士的這本專著密切結(jié)合現(xiàn)實(shí)案例和調(diào)研經(jīng)驗(yàn)，在充實(shí)這方面的經(jīng)驗(yàn)上十分難得、意義深遠(yuǎn)。 　　——中國人民大學(xué)法學(xué)院教授、長江學(xué)者　陳衛(wèi)東　 雷小政博士以極其細(xì)膩的文字論述了中國法制建設(shè)中的一個核心命題：對于刑事司法等法律系統(tǒng)，要作出準(zhǔn)確的判斷、提出有效的對策，實(shí)證研究不可或缺。他以大量生動、鮮活的案例為基礎(chǔ)，分析了法律實(shí)證研究的多種方法，其精髓是：中國的司法改革既要學(xué)習(xí)世界方法，走向全球的先進(jìn)行列，同時也要尊重中國文化的深層次結(jié)構(gòu)，保持中國本色。對于雷小政博士這些年來參與的一系列實(shí)證研究工作，我都十分認(rèn)真地進(jìn)行觀察和學(xué)習(xí)，也非常欣賞他有如此過人的眼界和有趣的經(jīng)歷。隨著時光流逝，我們會愈加體會這本專著的指導(dǎo)價值。 　　　——美國哈佛大學(xué)肯尼迪學(xué)院教授、Hauser國際非營利研究中心主任　Christopher Stone

編輯推薦

《法律實(shí)證研究叢書:法律生長與實(shí)證研究》這本專著密切結(jié)合現(xiàn)實(shí)案例和調(diào)研經(jīng)驗(yàn)，在充實(shí)法律實(shí)證研究的經(jīng)驗(yàn)上十分難得、意義深遠(yuǎn)。

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