律師職業(yè)道德的底線

前言

本書對律師道德作出了系統(tǒng)性的闡述。我們的觀點(diǎn)是律師道德源自于《權(quán)利法案》及人身自由和人格尊嚴(yán)。這是關(guān)于律師在以客戶為中心的對抗制系統(tǒng)中所扮演角色的傳統(tǒng)觀點(diǎn)，也是與大部分執(zhí)業(yè)者所持有的道德標(biāo)準(zhǔn)相一致的。立足于這個角度，我們分析了律師道德的基本問題，尤其是全美律師協(xié)會（ABA）規(guī)范原則和規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)。另外，我們也討論了有關(guān)律師道德的與我們相異的觀點(diǎn)，解釋了為何我們認(rèn)為這些觀點(diǎn)不正確。學(xué)生們尤其要注意的是，本書對于目前持續(xù)高熱不退的有關(guān)律師角色的悖論采取了獨(dú)特的視角加以討論。希望我們的觀點(diǎn)能使您信服，即使不能令您信服，也能使您從這番闡釋中獲益匪淺，因為我們的闡釋會激發(fā)您對我們觀點(diǎn)的質(zhì)疑，并為此尋求支持依據(jù)。達(dá)到對法律規(guī)則真正理解的最佳途徑是用您自己的道德標(biāo)準(zhǔn)及理性判斷去驗證它們。若您依此而行，那這本書可謂是成功的，無論您最終“是否”同意本書的觀點(diǎn)，其意義更在于您形成自己的觀點(diǎn)。

內(nèi)容概要

　　本書利用豐富翔實的文獻(xiàn)資料、生動鮮活的案例，向讀者描繪了一幅關(guān)于美國律師職業(yè)道德的全景圖。在這里，職業(yè)道德絕非空洞的口號和枯燥的說教，因為它在司法實踐中早已發(fā)展為有血有肉的具體制度與規(guī)則，具有很高的可操作性。美國律師職業(yè)道德植根于美國的司法倫理與文化的土壤中，必然帶著美國司法理念的深刻烙印，其發(fā)展脈絡(luò)亦是美國司法制度與規(guī)則發(fā)展軌跡的縮影。通過閱讀本書，不僅可以熟悉美國執(zhí)業(yè)律師應(yīng)遵守的職業(yè)道德規(guī)則，同時也能對美國的整體司法理念和制度有一定了解，達(dá)到“窺一斑而知全豹”的目的。

作者簡介

蒙羅·H.弗里德曼，哈佛大學(xué)文學(xué)學(xué)士、法學(xué)學(xué)士和法學(xué)碩士，現(xiàn)任Hofstra大學(xué)法學(xué)院教授，開設(shè)的主要課程有《合同法》、《律師職業(yè)道德》和《合同和侵權(quán)的研討》等。Freedman教授被《哈佛法律評論》形容為“律師的律師”，被《紐約時報》譽(yù)為“法律職業(yè)道德領(lǐng)域的先鋒”，其著作是全美大部分法學(xué)院的必讀書目，同時在中國、日本、加拿大、英國、波蘭、印度等國出版。他入選了《全美名人錄》、《美國法律名人錄》和《世界名人錄》。

書籍目錄

第一章 理解律師職業(yè)道德規(guī)范　第一節(jié) 引言　第二節(jié) 自我管理　第三節(jié) 全美律師協(xié)會的道德規(guī)范　第四節(jié) 律師道德規(guī)范法典的立法目的　第五節(jié) 律師的道德規(guī)范與當(dāng)事人的權(quán)利　第六節(jié) 律師充當(dāng)“法院官員”　第七節(jié) 道德價值與倫理選擇第二章 對抗制　第一節(jié) 引言　第二節(jié) 針對對抗制的批評　第三節(jié) 對抗制和個人尊嚴(yán)　第四節(jié) 對抗制和個人權(quán)利　第五節(jié) 戰(zhàn)爭的錯誤比喻　第六節(jié) 民事訴訟中的對抗制　第七節(jié) 民事審判與憲法　第八節(jié) 陪審團(tuán)構(gòu)成對抗制的一部分　第九節(jié) 對抗制的研究　第十節(jié) 發(fā)現(xiàn)真相的效率　第十一節(jié) 對非訴制度的不恰當(dāng)類推　第十二節(jié) 糾問制下調(diào)查事實真相的一個范例　第十三節(jié) 個體化決策對抗官僚作風(fēng)　第十四節(jié) 受到公正對待的感覺　第十五節(jié) 社會經(jīng)濟(jì)的不公平問題　第十六節(jié) 結(jié)論第三章 律師的操守和當(dāng)事人的自治權(quán)　第一節(jié) 引言　第二節(jié) 律師：道德的主人　第三節(jié) 角色區(qū)別和道德　第四節(jié) 當(dāng)事人的自主權(quán)　第五節(jié) 律師的自主權(quán)和律師的道德責(zé)任　第六節(jié) 道德咨詢上的義務(wù)　第七節(jié) 目的和方式　第八節(jié) 對律師-當(dāng)事人模式中自主權(quán)的一個總結(jié)　第九節(jié) 《責(zé)任準(zhǔn)則》對律師和當(dāng)事人作決定的規(guī)定　第十節(jié) 《示范規(guī)則》之下的律師與當(dāng)事人的決定權(quán)第四章 熱忱代理：普遍的道德規(guī)范　第一節(jié) 引言　第二節(jié) 選擇當(dāng)事人時的道德責(zé)任　第三節(jié) 道德因素中的一種：生活所需　第四節(jié) 熱忱代理有無道德限制　第五節(jié) 道德規(guī)范下的熱忱代理　第六節(jié) 法庭中的熱忱代理　第七節(jié) 律師的言論——對法官的批評　第八節(jié) 無理的辯論　第九節(jié) 律師的言論——審判公開　第十節(jié) 同其他代理人的當(dāng)事人進(jìn)行交流　第十一節(jié) 熱忱代理是否為違反其他道德規(guī)范提供了正當(dāng)?shù)睦碛?？　第十二?jié) 文明/禮貌/專業(yè)化運(yùn)動第五章 律師和當(dāng)事人之間的信賴關(guān)系及保密　第一節(jié) 引言　第二節(jié) 律師和當(dāng)事人之間信賴關(guān)系所帶來的利益　第三節(jié) 關(guān)于為當(dāng)事人保密的傳統(tǒng)規(guī)定　第四節(jié) 《責(zé)任準(zhǔn)則》規(guī)定下的當(dāng)事人秘密　第五節(jié) 對于保密的攻擊　第六節(jié) 保密是否需要再思考？　第七節(jié) 《示范規(guī)則》規(guī)定的保密　第八節(jié) MR1.6的評論中關(guān)于保密的“隱含的例外”　第九節(jié) 《全美律師協(xié)會正式意見》366中令人驚訝的例外　第十節(jié) 涉及當(dāng)事人對　第三人欺詐的MR1.6條2003年修正案　第十一節(jié) 全美律師協(xié)會對于保密義務(wù)的前后不一的例外　第十二節(jié) 全美律師協(xié)會的職業(yè)道德準(zhǔn)則　第十三節(jié) 你自己的職業(yè)道德準(zhǔn)則第六章 偽證面前的三難處境　第一節(jié) 故意忽視模式　第二節(jié) 三難選擇　第三節(jié) 關(guān)注首次會見　第四節(jié) 一個相關(guān)案件　第五節(jié) 以退出來解決　第六節(jié) 陳述事實作證——7.7解決方案　第七節(jié) 明知同時不知——Roycohn解決方案　第八節(jié) 鞏固傳統(tǒng)的律師一當(dāng)事人模式　第九節(jié) 立足于個人道德的反對　第十節(jié) 反對教唆型偽證　第十一節(jié) 底線的反駁——非當(dāng)事人證人　第十二節(jié) 《責(zé)任準(zhǔn)則》下的三難境地　第十三節(jié) 未來犯罪意圖例外　第十四節(jié) 《全美律師協(xié)會正式意見87-353》和《責(zé)任準(zhǔn)則》　第十五節(jié) 在《示范規(guī)則》下的三難選擇　第十六節(jié) Nixv.Whiteside案，當(dāng)事人偽證與憲法　第十七節(jié) 當(dāng)事人的與自證其罪相對抗的特權(quán)　第十八節(jié) 自證其罪與預(yù)期犯罪的例外　第十九節(jié) 通過作偽證放棄　第五修正案下的特權(quán)　第二十節(jié) Nixv.Whiteside以及“知道”的問題　第二十一節(jié) Nixv.Whiteside案以及MR3.3遭遇RoyCohn案　第二十二節(jié) Hazard改變立場　第二十三節(jié) Frankel改變立場第七章 忠告當(dāng)事人和準(zhǔn)備證人　第一節(jié) 引言　第二節(jié) 《示范規(guī)則》的適用　第三節(jié) 律師的主動性和犯罪的嚴(yán)重性　第四節(jié) 偽造證據(jù)　第五節(jié) 通過證人重現(xiàn)過去的事實　第六節(jié) 回憶的心理　第七節(jié) 回憶的心理過程和訓(xùn)練的道德問題　第八節(jié) 對謀殺案“講授”的剖析　第九節(jié) 破裂的婚約　第十節(jié) 工人的補(bǔ)償案　第十一節(jié) 總結(jié)第八章 以交叉詢問質(zhì)疑誠實的證人　第一節(jié) 引言　第二節(jié) 交叉詢問強(qiáng)奸案受害人　第三節(jié) 絕對而永恒規(guī)則的道德品性　第四節(jié) 伊曼努爾？康德，兇手及其受害人　第五節(jié) 制度功利主義　第六節(jié) 普及規(guī)則　第七節(jié) 《責(zé)任準(zhǔn)則》　第八節(jié) 《示范規(guī)則》　第九節(jié) 結(jié)論第九章 公正的法官　第一節(jié) 引言　第二節(jié) 大法官Rehnquist和Lairdv.Tatum案　第三節(jié) 全美律師協(xié)會的《法官行為規(guī)范》　第四節(jié) 正當(dāng)程序條款和法官回避　第五節(jié) 《聯(lián)邦法官回避條例》　第六節(jié) 什么是一個理性的人“可能”、“可以”和“將”做的　第七節(jié) 表面規(guī)則在實踐中的優(yōu)勢　第八節(jié) Republican Party of Minnesota v.white案的潛在影響　第九節(jié) 回避的默示例外　第十節(jié) 法官Scalia拒絕在Cheney案中回避　第十一節(jié) 結(jié)論第十章 利益沖突：預(yù)防和形式的職業(yè)道德要求　第一節(jié) 引言　第二節(jié) 律師與當(dāng)事人之間的利益沖突界說第十一章 公訴人的道德規(guī)范第十二章 對客戶的吸引：追逐救護(hù)車的職業(yè)責(zé)任索引譯后記

章節(jié)摘錄

第十三節(jié) 個體化決策對抗官僚作風(fēng)除了發(fā)現(xiàn)真相的效果，還有更多關(guān)于對抗制——糾問制的爭議。還有對官方權(quán)力和個人權(quán)利基本態(tài)度的根本區(qū)別。保守的政治哲學(xué)家Ernst vanden Haag把美國民主的妙處描述為“政府權(quán)力因為體制化的互不信任而受到制約和平衡”。他同樣觀察到“我們的對抗制的基礎(chǔ)之一……是對官僚體制和嚴(yán)格控制下的決策體制的不信任”。也就是說，對抗制不僅反映了對個人的尊重，同時反映了對官僚機(jī)構(gòu)的更少的崇拜。用一個網(wǎng)球比賽的逸聞來闡述這個觀點(diǎn)。在1937年溫布爾登錦標(biāo)賽上，美國冠軍Don Budge在半決賽中贏得了關(guān)鍵的破發(fā)點(diǎn)，因為裁判認(rèn)為他的對手的球出界了，但是Budge知道，其實那個球在界內(nèi)。Budge因此在下一次發(fā)球時故意犯錯來歸還那一分。在Budge贏了比賽之后，即將在決賽中與他交手的德國球星Baron Gottfrled von Gramm走上前來。令Budge驚訝的是，von Gramm批評Budge進(jìn)行了不符合運(yùn)動員精神的行為，yon Gratom解釋道，對運(yùn)動員來說，忍受一次不公平的裁判比公開曝光裁判員造成不公正的錯誤命令而使其難堪更可取。正如這個逸聞暗示的，政治的、社會的、人道主義的價值都表達(dá)在美國傾向的體系中。在這個體系中相對有更多的對訴訟個體的尊重，更少的對官僚化的決策者的崇拜。我們的已經(jīng)憲法化的對抗制控制職業(yè)法官的官僚趨勢的一個途徑是通過陪審團(tuán)來審判。正如前面所討論的，陪審團(tuán)體系有很多重要的功能——防止政府壓迫；反對順從的、有偏見的或者古怪的法官；使法律變得平等和民主；為熟悉的事實模型引入新鮮的觀點(diǎn)；以及通過直接民主來統(tǒng)治。

后記

曾經(jīng)的憧憬在去美國留學(xué)前，我曾經(jīng)花了一個寒假在北海邊的北圖閱讀美國總統(tǒng)的傳記。那是我度過的最有意義的假期。在閱讀過程中，我驚奇地發(fā)現(xiàn)相當(dāng)數(shù)量的美國總統(tǒng)都是學(xué)法律出身，林肯在成為總統(tǒng)前也是以律師為業(yè)的。這段閱讀的經(jīng)歷給我留下了不可磨滅的印象；也因此，在我心中，律師是全世界最令人尊重的職業(yè)。后來，在美國的時候，又讀了To Kill a Mockingbird一書，對書里的律師更是敬仰有加。但是，在最近幾十年，一些律師違反職業(yè)道德的不軌行為卻降低了人們對整個律師群體和法律業(yè)界的評價。進(jìn)而，越來越多的專家、學(xué)者和知名律師開始呼喚、鼓吹律師職業(yè)道德的重要性。美國法律界已經(jīng)意識到律師是需要職業(yè)準(zhǔn)則的。從1908年的《律師職業(yè)道德標(biāo)準(zhǔn)》到1983的《律師職業(yè)行為示范規(guī)則》，隨著時代的變遷，律師們也在孜孜以求地尋找著新時代的規(guī)范其自身執(zhí)業(yè)行為和職業(yè)操守的準(zhǔn)則。律師的職業(yè)道德可以教嗎？律師職業(yè)道德的課程在美國的法學(xué)院是常見的，令我驚訝的是，國內(nèi)的許多頂尖法學(xué)院至今還未開設(shè)這門課。這是理論和實踐脫離的一個例子。在實踐中，年輕律師經(jīng)常碰到一些職業(yè)道德問題。如果他有幸碰到一位有心的合伙人，也許這位合伙人能就工作中的職業(yè)道德問題給予年輕律師關(guān)注和解答。但是大部分時候，年輕律師的疑問可能并未得到圓滿的答復(fù)。一個對職業(yè)道德的認(rèn)識不清楚或者不夠深刻的律師是很危險的。我認(rèn)為對律師的職業(yè)道德的教育應(yīng)該從法學(xué)院開始。當(dāng)今美國，無論是法學(xué)院還是商學(xué)院，都開設(shè)了職業(yè)道德或商業(yè)道德的課程。最近發(fā)生的“范跑跑”事件也說明了建設(shè)和完善職業(yè)道德體系的重要性和迫切性。

媒體關(guān)注與評論

本書對律師職業(yè)道德作出了系統(tǒng)性的闡述。我們的觀點(diǎn)是，律師職業(yè)道德源于權(quán)利法案及人身自由和人格尊嚴(yán)。立足于這個角度，我們分析了律師道德的基本問題，尤其是ABA規(guī)范原則和規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)。另外，我們也討論了有關(guān)律師職業(yè)道德的與我們相異的觀點(diǎn)，解釋了為何我們認(rèn)為這些觀點(diǎn)不正確。尤其要注意的是，本書對于目前持續(xù)高熱不退的有關(guān)律師角色的悖論采取了獨(dú)特的視角加以討論。希望我們的觀點(diǎn)能使您信服，即使不能令您信服，也能使您從這番闡釋中獲益匪淺，因為我們的闡釋會激發(fā)您對我們觀點(diǎn)的質(zhì)疑，并為此尋求支持依據(jù)。達(dá)到對法律規(guī)則真正理解的最佳途徑足用您自己的道德標(biāo)準(zhǔn)及理性判斷去驗證它們。若您依此而行，那這本書可謂是成功的，無論您最終“是否”同意本書的觀點(diǎn)，其意義更在于您形成自己的觀點(diǎn)?！　　闪_·H.弗里德曼阿貝·史密斯

編輯推薦

通過閱讀《律師職業(yè)道德的底線(第3版)》，不僅可以熟悉美國執(zhí)業(yè)律師應(yīng)遵守的職業(yè)道德規(guī)則，同時也能對美國的整體司法理念和制度有一定了解，達(dá)到“窺一斑而知全豹”的目的。

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