特免權(quán)制度研究

前言

　　吳丹紅是個(gè)學(xué)者，而學(xué)者就要先求學(xué)后有學(xué)?！　〕踝R(shí)丹紅君是在2001年的秋天。我應(yīng)邀到中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)做學(xué)術(shù)報(bào)告。報(bào)告結(jié)束之后，一個(gè)年輕人過來對(duì)我說，他想報(bào)考我的博士生。坦率地說，他當(dāng)時(shí)給我留下的印象并不深刻，我只是覺得他挺勇敢的，因?yàn)楫?dāng)時(shí)在我的身邊還有許多該校的老師和學(xué)生。后來，我果然在博士生的報(bào)考名單上看到了那個(gè)略有些女性化的名字。面試的時(shí)候，我見到了他，雖然他和許多考生一樣顯得有些緊張，但是我感覺他是一個(gè)真正想認(rèn)真研習(xí)證據(jù)法的青年。2002年的初夏，我再次應(yīng)邀到中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)去演講，又見到了已經(jīng)被錄取為中國(guó)人民大學(xué)博士生的丹紅。講演結(jié)束之后，他和另一位同時(shí)考上中國(guó)人民大學(xué)博士生的劉為軍同學(xué)送我去機(jī)場(chǎng)。途中，我們游覽了背靠龜山面臨月湖的古琴臺(tái)?！　」徘倥_(tái)又名伯牙臺(tái)。根據(jù)傳說，春秋時(shí)期楚國(guó)著名琴師俞伯牙曾在此撫琴，突然弦斷，猜知有人旁聽，便請(qǐng)出，卻是一位樵夫。此人名叫鐘子期，競(jìng)能識(shí)其音律，知其志在高山流水。伯牙遂視子期為知己。次年，伯牙又過龜山，得知子期已然病故。伯牙悲痛萬分，隨即破琴絕弦，終身不再撫琴。后人感其情誼深厚，特筑臺(tái)紀(jì)念，并把誠(chéng)摯的友誼稱為“知音”。那一天，細(xì)雨蒙蒙，我們眼前的湖光山色另有一番景致。我記得，丹紅君當(dāng)時(shí)很誠(chéng)懇地對(duì)我說，“何老師，我絕不會(huì)讓您失望的！”六年過去了，我想，他一直在踐行自己的諾言?！　堑ぜt是個(gè)書生，而書生就要先讀書后著書。　　在三年的博士生學(xué)習(xí)期間，丹紅君讀書是很認(rèn)真的，也是很廣博的。他能夠以“證言特免權(quán)”為主題撰寫博士論文就是一個(gè)很好的例證。古代書生之大成者，不僅要讀萬卷書，而且要行萬里路。對(duì)當(dāng)代書生來說，雖然因?yàn)橛辛烁咚俅焦ぞ叨沟谩靶腥f里路”容易了許多，但“行路”依然是讀書人的必修課程。在三年期間，丹紅君行路過萬里——我們師生的足跡留在了俄羅斯的海參崴、荷蘭的阿姆斯特丹和海牙、比利時(shí)的布魯日、德國(guó)的科隆、瑞典的斯德哥爾摩……其間，既有閱歷的積累，也有知識(shí)的增長(zhǎng)，還有感情的加深。然而，這一切都為丹紅君日后的著書創(chuàng)造了一定的條件。

內(nèi)容概要

證據(jù)的提出在于發(fā)現(xiàn)真實(shí)，然追求真相并不是證據(jù)法的全部目的。為保護(hù)社會(huì)特定價(jià)值或者基于社會(huì)政策之考量，法律也允許證人享有在一定條件下拒絕作證的權(quán)利。厘清作證特免權(quán)的內(nèi)容和邊界，不僅于保護(hù)證人有重要意義，亦是強(qiáng)化證人義務(wù)的前提。本書首次全面闡述了不自證其罪特免權(quán)、親屬特免權(quán)、職業(yè)特免權(quán)和公共利益特免權(quán)等重要制度，分析了其在保護(hù)社會(huì)重大價(jià)值和實(shí)現(xiàn)司法正義之間的艱難權(quán)衡，澄清了學(xué)界對(duì)于特免權(quán)內(nèi)容的誤讀。針對(duì)特免權(quán)制度在中國(guó)的歷史性經(jīng)驗(yàn)和存在的問題，本書直面中國(guó)司法實(shí)踐中證人作證制度的困境，提出我國(guó)證人特免權(quán)制度設(shè)立的可能性和障礙，回應(yīng)了當(dāng)前證據(jù)立法中就此問題存在的爭(zhēng)論，拓展了我國(guó)證據(jù)制度研究的深度。

作者簡(jiǎn)介

吳丹紅，浙江義烏人，中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)學(xué)士、碩士，中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)博士，北京大學(xué)法學(xué)院博士后?，F(xiàn)為證據(jù)科學(xué)教育部重點(diǎn)實(shí)驗(yàn)室（中國(guó)政法大學(xué)）專職研究人員。

書籍目錄

第一章  導(dǎo)論　引子　從一個(gè)公共事件進(jìn)入　第一節(jié)　研究動(dòng)機(jī)與研究背景　第二節(jié)　研究對(duì)象及概念界定　第三節(jié)　研究方法與結(jié)構(gòu)體系第二章　法制史上的“失蹤者”　第一節(jié)  中國(guó)古代的容隱制　　一、先秦的“父子相隱”觀　　二、成文法上的容隱制度    三、容隱制乃特免權(quán)之母  第二節(jié)　特免權(quán)的移植    一、清末修律的轉(zhuǎn)變    二、民國(guó)立法的移植  第三節(jié)　“失蹤”的特免權(quán)制度    一、1949年之后的特免權(quán)命運(yùn)    二、1979年后對(duì)特免權(quán)的反思    三、臺(tái)、港、澳地區(qū)的特免權(quán)    四、特免權(quán)制度的發(fā)展脈絡(luò)  第四節(jié)　特免權(quán)缺席之后    一、過度的“發(fā)現(xiàn)真實(shí)”    二、不徹底的無罪推定    三、難有隱私權(quán)的世界    四、對(duì)親情倫理的忽視    五、證人權(quán)利無保障第三章　特免權(quán)的基本理念  第一節(jié)　從作證義務(wù)到特免權(quán)規(guī)則    一、證人作證義務(wù)    二、作證適格和可強(qiáng)迫性    三、特免權(quán)的規(guī)則體系  第二節(jié)　特免權(quán)正當(dāng)性之爭(zhēng)    一、支持特免權(quán)制度的學(xué)說    二、反對(duì)特免權(quán)制度的聲音  第三節(jié)　特免權(quán)的價(jià)值理念    一、發(fā)現(xiàn)真實(shí)的訴訟目的    二、發(fā)現(xiàn)真實(shí)的道德限制    三、超越實(shí)體和程序正義    四、特免權(quán)制度的價(jià)值取向  第四節(jié)　特免權(quán)中的利益權(quán)衡    一、特免權(quán)制度中的利益因素    二、特免權(quán)制度中的利益權(quán)衡第四章  不自證其罪特免權(quán)　第一節(jié)　不自證其罪特免權(quán)的產(chǎn)生    一、不自證其罪特免權(quán)的起源    二、不自證其罪特免權(quán)的理論基礎(chǔ)  第二節(jié)　不自證其罪特免權(quán)的基本內(nèi)容    一、不自證其罪特免權(quán)的主體    二、不自證其罪特免權(quán)的客體    三、“強(qiáng)迫”與“自證其罪的風(fēng)險(xiǎn)”    四、不自證其罪特免權(quán)的行使    五、不自證其罪特免權(quán)的后果    六、不自證其罪特免權(quán)的放棄　第三節(jié)  與不自證其罪特免權(quán)相關(guān)的權(quán)利    一、不自證其罪特免權(quán)與沉默權(quán)    二、不自證其罪特免權(quán)與不受損害特免權(quán)　……第五章　職業(yè)關(guān)系特免權(quán)第六章　親屬特免權(quán)第七章　公共利益特免權(quán)第八章　特免權(quán)制度的未來附錄：部分立法草案中的特免權(quán)規(guī)定參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

　　第一章　導(dǎo)論　　第三節(jié)　研究方法與結(jié)構(gòu)體系　　在研究方法上，本書綜合采用了比較研究法、文獻(xiàn)分析法、案例分析法、歷史研究法、實(shí)證調(diào)查法、價(jià)值分析法以及其他社會(huì)科學(xué)的研究方法。　　中國(guó)現(xiàn)行的法律制度中，并沒有特免權(quán)的存在，因此本書的寫作在很大程度上依托于國(guó)外特免權(quán)制度的運(yùn)作和基本原理，通過分析特免權(quán)制度的起源、發(fā)展以及產(chǎn)生的事件、判例和制定法，探究其賴以存在的理論基礎(chǔ)和現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)，尋找我們失落的價(jià)值理念。在此過程中，比較研究的方法可能是筆者使用最多的方法。的確，作為特免權(quán)發(fā)源地的英美國(guó)家，在數(shù)百年的特免權(quán)制度歷史中，積累了豐富的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)，并就特免權(quán)問題得出了很多值得學(xué)習(xí)的理論總結(jié)。在英美浩如煙海的判例中，特免權(quán)一直是一個(gè)頗受爭(zhēng)議和備受關(guān)注的問題，在歷代證據(jù)法學(xué)家的著述中，幾乎在每一部以“證據(jù)法”為題的教材中，都有特免權(quán)的影子。由于這個(gè)原因，筆者在比較研究中主要以英美國(guó)家的特免權(quán)制度為范例，至于大陸法系的德國(guó)和法國(guó)，也有較為完善的特免權(quán)立法，但存在立法上照搬照抄、判例難以收集、學(xué)者論述不多的情況，所以只能在論述英美特免權(quán)制度的時(shí)候作為補(bǔ)充和參照。比較研究是很難駕馭的研究方法，本書將在行文中盡量避免材料的堆砌和簡(jiǎn)單的比較，而試圖深入到制度背后的原因，以自己的評(píng)論觀點(diǎn)作為比較的總結(jié)。例如，在比較中，筆者發(fā)現(xiàn)大陸法系國(guó)家的特免權(quán)范圍要遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于英美法系國(guó)家的特免權(quán)范圍，有人認(rèn)為這是由于大陸法系國(guó)家比較注重對(duì)家庭的保護(hù)，有的認(rèn)為這是因?yàn)橛⒚婪ㄏ当容^重視證人證言的獲得，在筆者看來，這些解釋都沒有深入到問題的實(shí)質(zhì)，也不能令人信服。

編輯推薦

　　妻子怎能告發(fā)她的丈夫呢？?jī)鹤釉跄芨姘l(fā)他的父親呢？為了要對(duì)一種罪惡的行為進(jìn)行報(bào)復(fù)，法律竟規(guī)定出一種更為罪惡的法律……為了保存風(fēng)紀(jì)，反而破壞人性，而人性正是風(fēng)紀(jì)的泉源?！　　痉ā棵系滤锅F

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