中青年刑法學(xué)文庫(kù)

前言

　　我國(guó)現(xiàn)代刑法學(xué)研究，從1979年刑法頒布以來(lái)，正好歷時(shí)三十年。三十而立，不僅對(duì)于一個(gè)人來(lái)說(shuō)三十歲是事業(yè)有成的時(shí)候了，而且對(duì)于一個(gè)學(xué)科來(lái)說(shuō)三卜年也應(yīng)當(dāng)迎來(lái)成熟的季節(jié)。可以說(shuō)，我國(guó)刑法理論是伴隨著刑事立法與刑事司法的發(fā)展而不斷成長(zhǎng)的，是跟隨著刑事法治水平的提升而不斷深化的。在各部門(mén)法學(xué)科，刑法學(xué)科可以說(shuō)是人才濟(jì)濟(jì)，思想活躍的一個(gè)學(xué)科。以人才而言，經(jīng)過(guò)三十年的努力，我國(guó)刑法學(xué)人老中青三代正好形成了一個(gè)學(xué)術(shù)梯隊(duì)。老一輩刑法學(xué)人以高銘暄、王作富、馬克昌、儲(chǔ)槐植教授等為代表，以1979年刑法頒布為契機(jī)，在我國(guó)刑法的學(xué)術(shù)復(fù)必中發(fā)揮了重大作用，使我國(guó)的刑法學(xué)術(shù)在中斷了二十多年以后得以薪傳，歷史功績(jī)不可磨滅?，F(xiàn)在，老一輩刑法學(xué)人均已是古稀、耄耋之年，仍然以一種老驥伏勵(lì)志在千里的精神，繼續(xù)為推進(jìn)我國(guó)刑法理論的發(fā)展而不遺余力發(fā)揮余熱，其志可嘉。我們這一代刑法學(xué)人，作為法制恢復(fù)重建以后的第一批法科學(xué)生，趕上了法學(xué)事業(yè)的黃金季節(jié)。以我為例，足恢復(fù)高考以后的第一屆本科生、建立學(xué)位制度以后的第一屆碩士生，設(shè)立刑法博士點(diǎn)以后的第一屆博上生。在時(shí)代潮流的推動(dòng)下，我們占有天時(shí)地利，逐漸成長(zhǎng)起來(lái)。以1997年刑法修訂為標(biāo)志，我們進(jìn)入了刑法的學(xué)術(shù)舞臺(tái)，逐漸成為主角。轉(zhuǎn)眼之間，我們這一代刑法學(xué)人已經(jīng)年過(guò)半百，回想起十多年前還被人稱為后起之秀，感覺(jué)真是歲月催人老。我高興地看到，比我們更為年輕的一代刑法學(xué)人已經(jīng)開(kāi)始嶄露頭角。他們的思想之開(kāi)放、視野之開(kāi)闊、方法之先進(jìn)，都要超過(guò)我們這一代刑法學(xué)人，已經(jīng)展現(xiàn)出其學(xué)術(shù)魅力。正如季節(jié)變換，學(xué)科發(fā)展也是有其規(guī)律的。學(xué)術(shù)的更替、思想的嬗變使新一代刑法學(xué)人以一種新銳的態(tài)勢(shì)脫穎而出。作為過(guò)渡的一代刑法學(xué)人，我們承前啟后，承擔(dān)著光榮而艱巨的學(xué)術(shù)使命。

內(nèi)容概要

　　刑法對(duì)于專門(mén)術(shù)語(yǔ)的解釋?xiě)?yīng)當(dāng)與專門(mén)領(lǐng)域的行政法規(guī)保持一致，專業(yè)領(lǐng)域的法律概念發(fā)生變化時(shí)，刑法上的這一專業(yè)術(shù)語(yǔ)原則上應(yīng)當(dāng)同步變化。這是一般規(guī)則。但是，在信用卡一詞的刑法解釋上，盡管專業(yè)領(lǐng)域的行政法法規(guī)規(guī)定發(fā)生了變化，但是在刑法分析體系內(nèi)進(jìn)行合理解釋的結(jié)果是，必須繼續(xù)延續(xù)以往的刑法適用歷史上的廣義解釋，這并沒(méi)有使刑法顯得荒謬，而恰恰更符合邏輯、歷史以及未來(lái)的發(fā)展需要?！　〖爸?004年12月29日全國(guó)人大常委會(huì)通過(guò)了《關(guān)于（中華人民共和國(guó)刑法）有關(guān)信用卡規(guī)定的解釋》，該立法解釋指出，刑法規(guī)定的“信用卡”，是指由商業(yè)銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)發(fā)行的具有消費(fèi)支付、信用貸款、轉(zhuǎn)賬結(jié)算、存取現(xiàn)金等全部功能或者部分功能的電子支付卡。可以說(shuō)，立法解釋的規(guī)定與新久教授的解釋在結(jié)論上是一致的。我們不能輕易地得出結(jié)論，說(shuō)立法機(jī)關(guān)采納了新久教授的觀點(diǎn)，即使立法解釋與新久教授的解釋相左，我們也不能說(shuō)新久教授的解釋就一定錯(cuò)誤。這種不以立法規(guī)定與司法解釋作為判斷刑法觀點(diǎn)的正確與錯(cuò)誤的標(biāo)準(zhǔn)的觀點(diǎn)，是我一直所堅(jiān)持的，關(guān)鍵是理論本身是否能自圓其說(shuō)、站得住腳。從對(duì)信用卡一詞的刑法解釋上，我們可以看到新久教授的睿智。面對(duì)司法實(shí)踐，解決實(shí)際問(wèn)題，是新久教授的學(xué)術(shù)追求，也是對(duì)本書(shū)書(shū)名的最好詮釋?！缎谭ǖ倪壿嬇c經(jīng)驗(yàn)》一書(shū)是新久教授以往發(fā)表的論文的結(jié)集，也是一種學(xué)術(shù)總結(jié)與清理。通過(guò)這本書(shū)，我們可以清楚地觀察到曲新久教授過(guò)去20年的刑法學(xué)理論研究的軌跡。我相信，這一學(xué)術(shù)軌跡還將繼續(xù)延續(xù)下去。

作者簡(jiǎn)介

曲新久，中國(guó)政法大學(xué)博士，現(xiàn)任中國(guó)政法大學(xué)教授、博士生導(dǎo)師，兼任刑事司法學(xué)院院長(zhǎng)、中國(guó)法學(xué)會(huì)刑法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng)、中國(guó)犯罪學(xué)研究會(huì)常務(wù)理事、北京市人大常委會(huì)咨詢專家、北京律師協(xié)會(huì)刑事辯護(hù)專業(yè)委員會(huì)顧問(wèn)等。主要專著有《刑法的精神與范疇》、《刑事政策的權(quán)力分析》、《金融與金融犯罪》。

書(shū)籍目錄

第一編  總論　1．試論刑法學(xué)的基本范疇　2．刑法目的論要　3．我國(guó)刑法面臨的五大問(wèn)題　4．中國(guó)刑法現(xiàn)代化的墓本走向　5．論個(gè)人自由與社會(huì)秩序的對(duì)立統(tǒng)——以及刑法的優(yōu)先選擇　6．刑法哲學(xué)的學(xué)術(shù)意義　7．論刑法解釋與解釋文本的同步效力　8．論刑法解釋“溯及既往”的效力　9．犯罪論體系片語(yǔ)　10．論刑事責(zé)任的概念及其本質(zhì)　11．刑罰適用問(wèn)題探討　12．論吸收犯　13．試論刑罰個(gè)別化原則　14．輕刑化與非刑罰化在中國(guó)　15．論禁止利用死刑犯的尸體、尸體器官　16．論刑事附帶民事訴訟中公權(quán)與私權(quán)的協(xié)調(diào)　17．刑事政策概念界定與學(xué)科建構(gòu)　18．刑事政策與刑法適用第二編  分  論　19．論罪狀　20．論經(jīng)濟(jì)犯罪的概念及其范圍　21．試論經(jīng)濟(jì)刑事立法的必要性原則　22．中國(guó)反洗錢(qián)的法律框架及其主要內(nèi)容　23．認(rèn)定信用卡詐騙罪之若干問(wèn)題研究　24．盜竊他人信用卡磁條信息行為的性質(zhì)　25．侵入他人股票賬戶盜賣(mài)盜買(mǎi)股票行為的定性　26．懲治商業(yè)賄賂犯罪的基本思路　27．辦理盜竊案件刑事司法解釋的五大變化及其問(wèn)題　28．依照法律從事公務(wù)的分析判斷

章節(jié)摘錄

　　第一編　總論　　1．試論刑法學(xué)的基本范疇　　二、刑事責(zé)任與犯罪和犯罪人　　刑事責(zé)任既是對(duì)犯罪行為、也是對(duì)犯罪人的否定性評(píng)價(jià)和譴責(zé)，但二者并不是等同并列的。刑事責(zé)任首先是對(duì)犯罪行為的否定性評(píng)價(jià)和譴責(zé)，其評(píng)價(jià)和譴責(zé)的核心內(nèi)容是犯罪行為的“社會(huì)危害性”，然后再進(jìn)入對(duì)犯罪人的否定性評(píng)價(jià)和譴責(zé)，其否定評(píng)價(jià)和譴責(zé)的核心內(nèi)容是犯罪人的“人身危險(xiǎn)性”，從對(duì)犯罪行為到對(duì)犯罪人的否定性評(píng)價(jià)和譴責(zé)，是刑事責(zé)任深化過(guò)程的最基本內(nèi)容。刑事責(zé)任因行為的“社會(huì)危害性”達(dá)到犯罪程度而產(chǎn)生，亦即刑事責(zé)任由犯罪所導(dǎo)出，刑事責(zé)任在這時(shí)表現(xiàn)為一種回顧責(zé)任，即對(duì)已然之罪的否定和譴責(zé)。刑事責(zé)任的產(chǎn)生和存在以犯罪行為為根據(jù)，但刑事責(zé)任的深化和發(fā)展，又要以防止犯罪人再次犯罪為目的，因而具有展望未來(lái)的功能，也就是說(shuō)，刑事責(zé)任是否應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步深化為具體的社會(huì)防衛(wèi)措施（主要是刑罰），以及深化為具體怎樣的社會(huì)防衛(wèi)措施，則必須對(duì)犯罪人的個(gè)人情況，主要是其人身危險(xiǎn)性，即再犯罪的可能性，進(jìn)一步作出評(píng)價(jià)?！　?yīng)當(dāng)指出，刑事責(zé)任對(duì)犯罪評(píng)價(jià)的核心是社會(huì)危害性，但這種評(píng)價(jià)必須以刑事法律的規(guī)定為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行，這便構(gòu)成了犯罪的刑事違法性。這樣，刑事違法性與社會(huì)危害性統(tǒng)一于犯罪概念之中，從而使我國(guó)刑法中的犯罪概念成為形式定義與實(shí)質(zhì)定義，法律定義與社會(huì)定義的統(tǒng)一，所以，盡管在不同的領(lǐng)域，我們可以給犯罪下各種各樣的定義，例如，我們?cè)谘芯糠缸飿?gòu)成時(shí)可以說(shuō)，犯罪是具備犯罪構(gòu)成全部要件的行為，但是如果從整個(gè)刑法學(xué)的高度上講，犯罪應(yīng)當(dāng)是指違反刑法的危害社會(huì)的行為。刑事責(zé)任對(duì)犯罪人評(píng)價(jià)的核心是人身危險(xiǎn)性，但是也不能忽視犯罪人人身危險(xiǎn)性之外的能夠?qū)?shí)現(xiàn)刑事責(zé)任產(chǎn)生影響的犯罪人的心理特點(diǎn)、性格特征等犯罪人的個(gè)人中性特性。人身危險(xiǎn)性對(duì)刑事責(zé)任的輕重，從而對(duì)刑罰的輕重產(chǎn)生最為直接的影響，而個(gè)人中性特性，并不對(duì)刑事責(zé)任的輕重，進(jìn)而對(duì)刑罰的輕重產(chǎn)生任何影響，但是在適用刑罰的過(guò)程中，犯罪人的個(gè)人中性特性，對(duì)于采取具體怎樣的方式方法教育和改造犯罪人有著不可忽視的意義和作用。所以，在犯罪概念中，社會(huì)危害性與刑事違法性是兩個(gè)相互關(guān)聯(lián)的范疇，在犯罪人概念中，人身危險(xiǎn)性與個(gè)人中性特性是相互關(guān)聯(lián)的范疇。

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