刑法新思潮

前言

　　中國社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所的鄧子濱研究員曾言：“著眼于刑法學(xué)最近十年的大勢(shì)，愚以為理論殊榮應(yīng)當(dāng)給予張明楷先生”。①從形式方面看，張明楷教授這10年在《法學(xué)研究》上發(fā)表的刑法論文數(shù)量排名第一②，他的作品被引用率在刑法學(xué)界排名第二。③從實(shí)質(zhì)方面看，張明楷教授思維活躍，不為通說所限，他立足于我國當(dāng)今社會(huì)的現(xiàn)實(shí)，以實(shí)現(xiàn)刑法正義為信念，以推動(dòng)刑事法治建設(shè)為目標(biāo)，以實(shí)現(xiàn)個(gè)案結(jié)論的妥當(dāng)、均衡為追求，以比較法的眼光反復(fù)審視中外刑法.理論，得出了很多令人耳目一新的結(jié)論。

內(nèi)容概要

學(xué)術(shù)之盛需要學(xué)派之爭(zhēng)。學(xué)派之爭(zhēng)需要領(lǐng)軍人物與追隨者。本書以我國刑法界學(xué)派之爭(zhēng)的提倡者張明楷教授的刑法學(xué)說為研究對(duì)象，介紹了張明楷教授的主要學(xué)術(shù)觀點(diǎn)，重點(diǎn)研究了張明楷教授刑法解釋的基本觀念、實(shí)質(zhì)的犯罪論及其犯罪論體系的新發(fā)展等諸多問題，試圖揭示張明楷教授所引領(lǐng)的刑法新思潮，從而為我國刑法學(xué)界未來的學(xué)派之爭(zhēng)力所能及地鋪墊基礎(chǔ)。    本書有助于學(xué)生、學(xué)者與實(shí)務(wù)者掌握我國刑法學(xué)的新動(dòng)向。對(duì)于試圖迅速把握張明楷教授主要學(xué)術(shù)觀點(diǎn)的人士來說，本書更是首選。

作者簡(jiǎn)介

　　吳學(xué)斌，男，湖北天門人，深圳大學(xué)法學(xué)院副教授，近年并擔(dān)任清華大學(xué)法學(xué)院法律碩士刑法學(xué)教學(xué)工作，中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)學(xué)士，中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)碩士，清華大學(xué)法學(xué)博士，中國人民大學(xué)法學(xué)院博士后。發(fā)表個(gè)人專著《刑法適用方法的基本準(zhǔn)則：構(gòu)成要件符合性判斷研究》一部，主編《刑法新思潮：張明楷教授學(xué)術(shù)觀點(diǎn)研究》一部，在法律類核心期刊發(fā)表專業(yè)論文二十余篇。曾經(jīng)在湖北省人民檢察院反貪局工作，深圳市南山區(qū)人民檢察院反貪局、刑檢科工作。2004年榮獲深圳市檢察系統(tǒng)“十佳公訴人”（第2名），先后在政府部門、企事業(yè)單位擔(dān)任法律顧問。

書籍目錄

第一章　張明楷教授學(xué)術(shù)觀點(diǎn)素描　一、引言　二、張明楷教授刑法學(xué)總論觀點(diǎn)素描　三、張明楷教授刑法學(xué)分論觀點(diǎn)素描第二章　刑法必須是正義的表述　一、問題的提出　二、正義：刑法解釋的根本目標(biāo)　三、客觀主義：刑法解釋的基本立場(chǎng)　四、實(shí)質(zhì)解釋：通往正義之路　五、目的解釋與體系解釋：刑法解釋的主要方法　六、多歸納、少演繹：刑法解釋的新邏輯第三章　走向?qū)嵸|(zhì)解釋的刑法學(xué)　一、課題的意義與任務(wù)　二、刑法方法論之發(fā)端：本體論與工具論之爭(zhēng)　三、刑法方法論之發(fā)展：從本體方法論到工具方法論的范式轉(zhuǎn)型　四、刑法方法論之發(fā)達(dá)：走向?qū)嵸|(zhì)的刑法解釋學(xué)　五、結(jié)語第四章　實(shí)質(zhì)的犯罪論　一、課題的意義與任務(wù)　二、我國提倡實(shí)質(zhì)犯罪論的現(xiàn)實(shí)根據(jù)　三、實(shí)質(zhì)的犯罪論與刑法的出罪機(jī)制　四、質(zhì)疑解答　五、理論的可能發(fā)展  第五章　兩階層犯罪構(gòu)成體系的理論論證　一、犯罪構(gòu)成體系完善思潮中的兩階層體系　二、兩階層體系是階層模式犯罪構(gòu)成中的合理體系　三、按照兩階層體系重構(gòu)我國犯罪構(gòu)成的必要性　四、簡(jiǎn)單小結(jié)第六章　結(jié)果加重犯的構(gòu)造　一、結(jié)果加重犯的本質(zhì)　二、結(jié)果加重犯的客觀構(gòu)造　三、結(jié)果加重犯的主觀構(gòu)造　四、結(jié)果加重犯的法定刑　五、理論的可能發(fā)展第七章　不能犯處罰根據(jù)之爭(zhēng)——德國法的視角　一、主觀說優(yōu)勢(shì)地位之確立　二、限制對(duì)不能犯的處罰之努力　三、總結(jié)與啟示第八章　中止犯的法律特性　一、課題的意義與任務(wù)　二、三面綜合說的學(xué)說傳承　三、我國學(xué)說與日本相關(guān)理論的貫通　四、三面綜合說的合理性　五、各個(gè)處罰根據(jù)之間的關(guān)系　六、理論的可能發(fā)展第九章　實(shí)行行為終了的判斷與中止行為類型　一、引言　二、德國的研究狀況　三、日本的研究狀況　四、我國中止行為類型劃分標(biāo)準(zhǔn)之探討 第十章　刑法意義上的“公共安全”第十一章　性欲傾向的要否第十二章　侵犯財(cái)產(chǎn)罪法益理論的司法運(yùn)用及感想第十三章　冒充軍警人員搶劫法定刑適用問題

章節(jié)摘錄

　?。ㄆ撸┕卜咐碚摗　?.共犯的成立條件　　一般情況下，共犯成立條件中的“二人以上”，要求是達(dá)到法定年齡、具有責(zé)任能力的人，因而“二人以上”都承擔(dān)責(zé)任。但是，也應(yīng)當(dāng)承認(rèn)僅有一部分人承擔(dān)責(zé)任的共同犯罪。換言之，現(xiàn)實(shí)中存在沒有達(dá)到法定年齡的人與達(dá)到法定年齡的人共同故意實(shí)施符合客觀構(gòu)成要件的違法行為的現(xiàn)象。在這種情況下，雖然沒有達(dá)到法定年齡的人具有責(zé)任阻卻事由，但仍應(yīng)認(rèn)定其與達(dá)到法定年齡的人所實(shí)施的犯罪為共同犯罪。例如，13周歲的人與16周歲的人共同輪奸婦女的，應(yīng)認(rèn)定為強(qiáng)奸罪的共同犯罪，對(duì)16周歲的人應(yīng)適用輪奸的法定刑。再如，13周歲的人與16周歲的共同搶劫他人財(cái)物的，應(yīng)作為共同犯罪處理，合理地處罰16周歲的人（如主犯、從犯）。　　如果認(rèn)為共同犯罪的成立要求“二人以上”都必須達(dá)到法定年齡、具有責(zé)任能力，則存在難以解決的問題。例如，15周歲的甲謊報(bào)年齡而被“正式”錄用為司法工作人員，在辦案過程中，甲與不具有司法工作人員身份的聯(lián)防隊(duì)員乙共同使用暴力逼取證人證言。此時(shí)若不承認(rèn)甲與乙構(gòu)成暴力取證罪的共犯，則甲與乙都將無罪，但這并不合適。再如，達(dá)到了法定年齡的A與B共同故意實(shí)施傷害行為，但A沒有責(zé)任能力。對(duì)此，應(yīng)認(rèn)定A與B構(gòu)成故意傷害的共同犯罪，即使不能查明誰的行為造成了重傷結(jié)果或者查明A的行為造成了傷害結(jié)果，B也應(yīng)對(duì)該傷害結(jié)果負(fù)責(zé)；如果否認(rèn)A與B構(gòu)成共犯，則難以處理本案。還如，如果A與不具有期待可能性（或不具有違法性認(rèn)識(shí)可能性）的B共同故意實(shí)施符合甲罪客觀要件的違法行為，應(yīng)認(rèn)定A與B成立甲罪的共犯，只不過因?yàn)锽具備責(zé)任阻卻事由，而不能對(duì)其定罪量刑?！　∩鲜鰧?duì)共同犯罪主體要件的新理解，是刑事司法實(shí)踐正確處理犯罪、實(shí)現(xiàn)罪刑均衡的當(dāng)然要求。張明楷教授敏銳地捕捉到了理論和實(shí)踐的新發(fā)展及其協(xié)調(diào)的需要，適時(shí)地對(duì)刑法理論進(jìn)行了調(diào)整。這是其一貫主張的“法律與社會(huì)生活事實(shí)相互影響”這一理解法律的精神在具體問題上的體現(xiàn)。

媒體關(guān)注與評(píng)論

　　刑法學(xué)是刑法解釋學(xué)與刑法哲學(xué)的統(tǒng)一體。研習(xí)刑法的人，不應(yīng)滿足現(xiàn)有的答案，而應(yīng)有批評(píng)精神。認(rèn)定犯罪必須從客觀到主觀，而不能相反；必須先討論行為的客觀違法性，后考察行為人的主觀有責(zé)性。刑法的解釋就是在心中充滿正義的前提下，目光不斷地往返于刑法規(guī)范與生活事實(shí)的過程。　　——張明楷　　張明楷教授的刑法學(xué)術(shù)觀點(diǎn)可以概括如下：在研究方法上，堅(jiān)持一種中間意義的刑法學(xué)，即將刑法哲學(xué)與刑法解釋學(xué)相結(jié)合，要求刑法學(xué)者心中充滿正義，日光不斷地往返于規(guī)范與事實(shí)之問；堅(jiān)持以保護(hù)合法權(quán)益為核心和日的來構(gòu)建刑法學(xué)體系，使作為保障法的刑法有效地保護(hù)法益，并且使刑法的處罰范嗣適中；堅(jiān)持刑法既是善良人的大憲章也是犯罪人的大憲章的觀點(diǎn)，使刑法在保護(hù)法益與保障人權(quán)兩個(gè)方面實(shí)現(xiàn)高度的協(xié)調(diào)統(tǒng)一；堅(jiān)持刑法既是行為規(guī)范也是裁判規(guī)范的觀點(diǎn)，使刑法不僅引導(dǎo)一般人的行為，更重要的是限制司法人員的權(quán)力；采取實(shí)質(zhì)的犯罪論，堅(jiān)持行為對(duì)法益的侵害與威脅是認(rèn)定犯罪的實(shí)質(zhì)依據(jù)的觀點(diǎn)，使犯罪構(gòu)成的整體說明行為的社會(huì)危害性達(dá)到了應(yīng)受刑罰處罰的程度；根據(jù)刑法學(xué)的知識(shí)特點(diǎn)與規(guī)律，按照客觀違法性與主觀有責(zé)性的要求重構(gòu)我國犯罪論體系，以確立科學(xué)的犯罪認(rèn)定模式；采取并合主義的刑罰觀，使刑罰既體現(xiàn)報(bào)應(yīng)的正義性，義符合預(yù)防犯罪的目的性；在具體犯罪的研究方面，既重視對(duì)傳統(tǒng)型犯罪的研究，也注重對(duì)新型犯罪的研究。此外，為了將理論研究引向深入，使刑事立法更為完善，使刑事司法更為客觀公正，他倡導(dǎo)刑法理論的學(xué)派之爭(zhēng)。　　——李方眾　吳學(xué)斌

圖書封面

圖書標(biāo)簽Tags

無

評(píng)論、評(píng)分、閱讀與下載

---

    刑法新思潮 PDF格式下載

---