羅馬法與現(xiàn)代意識(shí)形態(tài)

前言

本書收錄我近十年里的16篇羅馬法論文，分為社會(huì)發(fā)展觀篇、世界主義篇、去偽存真篇、羅馬法教學(xué)篇4個(gè)單元。它們都服務(wù)于說(shuō)明羅馬法與現(xiàn)代意識(shí)形態(tài)的互動(dòng)的本旨。意識(shí)形態(tài)是有機(jī)的、統(tǒng)一的觀念體系，羅馬法與它的關(guān)系首先是正的，換言之，是為它提供積極影響的。本書將證明，現(xiàn)代意識(shí)形態(tài)的方方面面都打上了羅馬法的烙印，沒(méi)有羅馬法，很難設(shè)想它是什么樣子；但在少有的情形，羅馬法與它的關(guān)系是負(fù)的，換言之，是它改造羅馬法的不合理制度形成現(xiàn)代的合理制度。無(wú)論如何，對(duì)這兩種關(guān)系的描述都符合羅馬法與現(xiàn)代意識(shí)形態(tài)的書名。第一個(gè)單元包括4篇文章，《自然法與退化論》一文發(fā)掘出了希臘的黃金時(shí)代一白銀時(shí)代一青銅時(shí)代一鐵器時(shí)代四階段退化論在優(yōu)士丁尼欽定教科書的一個(gè)片斷中的隱含以及由此派生的自然法觀念，按這種理論，我們現(xiàn)在的市民法是自然法的向壞的方向的一個(gè)變種，這是一套跟我們熟悉的進(jìn)化論法律觀完全不同而又話語(yǔ)交叉的理論體系。在當(dāng)代，進(jìn)化論甚囂塵上，所以盧梭的“高尚的野蠻人”神話以及相應(yīng)的退化論觀點(diǎn)叫我們覺(jué)得異類，但至少?gòu)纳鷳B(tài)上來(lái)說(shuō)，退化論是一種真切的理論，在這一方面，我們這個(gè)時(shí)代的人類被退化的環(huán)境弄得面臨生存還是毀滅的問(wèn)題，從某種意義上講，是盲目樂(lè)觀主義的進(jìn)化論帶來(lái)了這樣的災(zāi)難，所以，回顧一下退化論，品評(píng)一下進(jìn)化論在當(dāng)代受到的挑戰(zhàn)，沒(méi)有什么壞處。觀察一下，黃金時(shí)代一白銀時(shí)代一青銅時(shí)代一鐵器時(shí)代的四階段論與原始社會(huì)一奴隸社會(huì)一封建社會(huì)一社會(huì)主義社會(huì)一共產(chǎn)主義社會(huì)的五階段論有對(duì)應(yīng)關(guān)系，不過(guò)前者為退化論，后者為進(jìn)化論而已，不妨可把后者理解為對(duì)前者的反寫，仔細(xì)的研究可揭示后者來(lái)源于前者。

內(nèi)容概要

本書收錄作者近十年里的16篇羅馬法論文，分為社會(huì)發(fā)展觀篇、世界主義篇、去偽存真篇、羅馬法教學(xué)篇四個(gè)單元。它們都服務(wù)于說(shuō)明羅馬法與現(xiàn)代意識(shí)形態(tài)的互動(dòng)的本旨。首先證明羅馬法與現(xiàn)代意識(shí)形態(tài)的關(guān)系是正的，羅馬法為后者提供了積極影響，尤其在社會(huì)發(fā)展階段論和世界主義精神方面，以及憲政主義方面。其次證明在少有的情形，羅馬法與現(xiàn)代意識(shí)形態(tài)的關(guān)系是負(fù)的，是后者改造羅馬法的不合理制度，形成了現(xiàn)代的合理制度。通過(guò)這樣的正負(fù)證明，以及對(duì)論據(jù)的縱貫公私法、縱貫法律文獻(xiàn)和文學(xué)文獻(xiàn)的運(yùn)用，力圖使讀者獲得對(duì)羅馬法及其孕育環(huán)境的全面認(rèn)識(shí)。

作者簡(jiǎn)介

徐國(guó)棟，別號(hào)東海閑人。1961年生于湖南省益陽(yáng)市。主編《綠色民法典草案》。主要研究民法基礎(chǔ)理論和羅馬法。從1978年至1991年，在西南政法學(xué)院、中國(guó)政法大學(xué)、中國(guó)社會(huì)科學(xué)院研究生院收盡學(xué)士、碩士、博士學(xué)位。又次第在江西大學(xué)和中南政法學(xué)院歷盡助教、講師、副教授、教授職稱。最后在廈門大學(xué)法學(xué)院修成博導(dǎo)?？捎靡徊棵穹ǖ洳莅浮蓚€(gè)領(lǐng)域、三個(gè)學(xué)位、四個(gè)職稱、十一種獨(dú)著、一百三十篇論文等數(shù)字概括其到目前為止之所為也。

書籍目錄

凡例序言1.社會(huì)發(fā)展觀篇　1.1 自然法與退化論——對(duì)I.2，1，11后部的破譯　　1.1.1 I.2，1，11隱含的歷史解釋模式    1.1.2 《法學(xué)階梯》提到自然法的17個(gè)片斷評(píng)析    1.1.3 希臘的諸歷史解釋模式及其對(duì)羅馬法和現(xiàn)代的影響    1.1.4 《法學(xué)階梯》中的自然法與市民法和萬(wàn)民法的關(guān)系    1.1.5 結(jié)論　1.2 家庭、國(guó)家和方法論：現(xiàn)代學(xué)者對(duì)摩爾根、恩格斯——對(duì)《古代社會(huì)》、《家庭、私有制和國(guó)家的起源》之批評(píng)百年綜述    1.2.1 家庭及相關(guān)問(wèn)題    1.2.2 國(guó)家    1.2.3 方法論    1.2.4 結(jié)論和問(wèn)題　1.3 奎里蒂法研究    1.3.1 序言    1.3.2 羅馬法史的分期問(wèn)題    1.3.3 奎里蒂法時(shí)期羅馬社會(huì)的諸方面    1.3.4 奎里蒂法時(shí)期法的淵源    1.3.5 奎里蒂法的基本內(nèi)容和特征    1.3.6 羅馬社會(huì)從氏族聯(lián)盟向城邦的變遷    1.3.7 結(jié)論　1.4 社會(huì)主義·后社會(huì)主義·歐亞團(tuán)結(jié)——第8屆“中東歐國(guó)家與意大利羅馬法學(xué)者研討會(huì)”及歷次同名會(huì)議綜述    1.4.1 序言    1.4.2 歷次會(huì)議的基本問(wèn)題域及其變遷    1.4.3 海參崴會(huì)議實(shí)錄    1.4.4 結(jié)論2.世界主義篇　2.1 希臘哲學(xué)在共和晚期對(duì)羅馬法之技術(shù)和內(nèi)容的影響    2.1.1 希臘與羅馬的學(xué)術(shù)接觸    2.1.2 希臘邏輯學(xué)對(duì)羅馬法之技術(shù)的影響    2.1.3 希臘哲學(xué)對(duì)羅馬法之內(nèi)容的影響    2.1.4 結(jié)論　2.2 “一切人共有的物”的概念的沉浮 ——“英特納雄耐爾”就一定要實(shí)現(xiàn)！    2.2.1 “一切人共有的物”的概念的產(chǎn)生    2.2.2 “一切人共有的物”的概念的衰微    2.2.3 一切人共有的物的概念在現(xiàn)代民法典中的變形    2.2.4 “一切人共有的物”的概念在當(dāng)代的復(fù)興    2.2.5 簡(jiǎn)短的結(jié)論　2.3 權(quán)利能力制度的理想與現(xiàn)實(shí) ——人法的“英特納雄耐爾”之路    2.3.1 以不平等為理念的羅馬法中的萌芽性的權(quán)利能力制度    2.3.2 羅馬統(tǒng)治者對(duì)能力制度的不平等運(yùn)用    2.3.3 以平等為理念的現(xiàn)代權(quán)利能力制度的形成    2.3.4 現(xiàn)代立法者對(duì)能力制度的不平等運(yùn)用——失權(quán)問(wèn)題    2.3.5 結(jié)論　　…… 3.去偽存真篇　4.羅馬法教學(xué)篇

章節(jié)摘錄

嚴(yán)格說(shuō)來(lái)，摩爾根、恩格斯的著作之所以遭到如此多的責(zé)難，是研究方法上的缺陷造成的。因此，須進(jìn)一步研究上述兩位作者的研究方法的缺陷。1．進(jìn)化論人類學(xué)的危機(jī)。作為人類學(xué)者，摩爾根和恩格斯都屬于進(jìn)化論學(xué)派。進(jìn)化論人類學(xué)包含以下要點(diǎn)：第一，文化的進(jìn)化遵循由低到高、由簡(jiǎn)單到復(fù)雜的線索。第二，任何區(qū)域、任何民族的進(jìn)化歷程都相同，所有的社會(huì)要經(jīng)歷相同的發(fā)展階段。這兩點(diǎn)可概括為人類社會(huì)的直線發(fā)展理論。第三，進(jìn)化具有跛行性，即各民族的進(jìn)化快慢不一，因此，在同一時(shí)間橫斷面上可看到處于不同進(jìn)化階段的各種民族文化并存的現(xiàn)象，通過(guò)一定的比較、對(duì)照，可根據(jù)這種對(duì)橫斷面的觀察重?cái)M全部的人類文化史。因?yàn)橄冗M(jìn)民族的今天，就是落后民族的明天。落后民族的今天，就是先進(jìn)民族的昨天了。因此，根據(jù)對(duì)落后民族進(jìn)行的人類學(xué)研究，可以還原先進(jìn)民族的被遺忘了的歷史。摩爾根和恩格斯正是遵循這一理路，一方面，根據(jù)“人類經(jīng)驗(yàn)的一致性”這一邏輯，總結(jié)出了一套從低級(jí)蒙昧社會(huì)到中級(jí)蒙昧社會(huì)，直至文明社會(huì)的人類文化發(fā)展道路；另一方面，他們以人類學(xué)資料(主要是北美易洛魁人的材料)為依據(jù)建構(gòu)了一整套氏族制度模式。他們對(duì)古希臘氏族制度的研究，以對(duì)易洛魁人部落的研究為基礎(chǔ)，將之與希臘文獻(xiàn)中有關(guān)部落與氏族的記載聯(lián)系起來(lái)，而不是從直接的歷史情況人手，便形成了其有關(guān)希臘氏族社會(huì)與國(guó)家起源的論斷。隨著人類認(rèn)識(shí)的進(jìn)步，達(dá)爾文提出的一般進(jìn)化論遇到了深刻的懷疑，最近提出這種懷疑的是中國(guó)學(xué)者。

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《羅馬法與現(xiàn)代意識(shí)形態(tài)》將證明，現(xiàn)代意識(shí)形態(tài)的方方面面都打上了羅馬法的烙印，沒(méi)有羅馬法，很難設(shè)想它是什么樣子；但在少有的情形，羅馬法與它的關(guān)系是負(fù)的，換言之，是它改造羅馬法的不合理制度形成現(xiàn)代的合理制度。

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