論世界貿(mào)易組織爭(zhēng)端解決中的司法造法

內(nèi)容概要

本書從憲政的維度，通過對(duì)WTO爭(zhēng)端解決中發(fā)的新規(guī)則的考察，論證WTO爭(zhēng)端解決機(jī)構(gòu)的司法性質(zhì)以及爭(zhēng)端解決機(jī)構(gòu)創(chuàng)立新規(guī)則的造法本質(zhì)，并在此基礎(chǔ)上對(duì)WTO爭(zhēng)端解決中的司法造法現(xiàn)象進(jìn)行評(píng)價(jià)，既分析了在WTO爭(zhēng)端解決中出現(xiàn)司法造法的必要性和現(xiàn)實(shí)性，也指出了司法造法進(jìn)一步發(fā)展的局限性，致力于在維護(hù)WTO爭(zhēng)端解決機(jī)制的有效運(yùn)作與防止過度司法化給多邊貿(mào)易體制帶來的負(fù)面效應(yīng)中尋求恰當(dāng)?shù)钠胶恻c(diǎn)。

作者簡(jiǎn)介

彭溆,華東政法大學(xué)國際法學(xué)院副教授。法國埃克斯-馬賽第三大學(xué)法學(xué)博士，華東政法大學(xué)法學(xué)博士，英國華威大學(xué)法學(xué)碩士，吉林大學(xué)法學(xué)碩士。約翰斯·霍普金斯大學(xué)-南京大學(xué)中美文化研究中心研修。法國艾菲爾博士獎(jiǎng)學(xué)金獲得者，英國志奮領(lǐng)獎(jiǎng)學(xué)金獲得者。曾在《法學(xué)》、《政治與法律》等法學(xué)核心期刊上發(fā)表論文數(shù)篇，參編《國際經(jīng)濟(jì)法專論》、《國際經(jīng)濟(jì)法學(xué)》等著作、教材，參與《論知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律沖突與解決問題研究》等上海市重點(diǎn)學(xué)科課題。主要研究領(lǐng)域：國際貿(mào)易法、世界貿(mào)易組織法。

書籍目錄

第一章  概念界定、背景介紹和歷史回顧  第一節(jié)  界定“司法”、“司法化”和“司法能動(dòng)主義”    一、界定“司法”    二、界定“司法化    三、界定“司法能動(dòng)主義  第二節(jié)  國際爭(zhēng)端解決的司法化潮流    一、國際爭(zhēng)端解決司法化潮流的表現(xiàn)    二、國際爭(zhēng)端解決司法化潮流的原因    三、國際爭(zhēng)端解決司法化潮流帶來的問題  第三節(jié)  WT0爭(zhēng)端解決的歷史沿革：從ITO到GATT再到WTO    一、前GATT階段的國際貿(mào)易爭(zhēng)端解決    二、GATT初期的外交手段解決爭(zhēng)端階段    三、GATT從外交手段逐步向司法手段過渡（東京回合——wT0建立）第二章  WTO爭(zhēng)端解決中的司法造法論證  第一節(jié)  WTO爭(zhēng)端解決機(jī)制的司法性質(zhì)論證    一、WTO爭(zhēng)端解決機(jī)制的司法性質(zhì)    二、關(guān)于WT0爭(zhēng)端解決機(jī)制的“準(zhǔn)”司法性質(zhì)  第二節(jié)  WTO專家組和上訴機(jī)構(gòu)創(chuàng)設(shè)新規(guī)則的實(shí)證    一、專家組和上訴機(jī)構(gòu)適用的條約解釋的規(guī)則    二、專家組和上訴機(jī)構(gòu)創(chuàng)設(shè)的新規(guī)則  　第三節(jié)  WT0專家組和上訴機(jī)構(gòu)的造法性質(zhì)論證    一、專家組和上訴機(jī)構(gòu)的獨(dú)立性    二、專家組和上訴機(jī)構(gòu)報(bào)告事實(shí)上的判例效力第三章  WTO爭(zhēng)端解決中的司法造法評(píng)價(jià)  第一節(jié)  WT0爭(zhēng)端解決中司法造法的必要性和現(xiàn)實(shí)性      一、規(guī)則原因      二、制度原因  　  三、談判策略原因  第二節(jié)  WT0爭(zhēng)端解決中司法造法發(fā)展的局限性      一、來自WTO的內(nèi)部限制    二、來自WTO的外部限制  第三節(jié)  WTO爭(zhēng)端解決中的司法造法與WT0的合法性    一、司法機(jī)構(gòu)與決策機(jī)構(gòu)之間發(fā)展的不平衡    二、協(xié)調(diào)司法機(jī)構(gòu)與決策機(jī)構(gòu)之間的關(guān)系    三、成員方應(yīng)采取的立場(chǎng)和對(duì)策  結(jié)論  參考文獻(xiàn)  后記

章節(jié)摘錄

　　第一章　概念界定、背景介紹和歷史回顧　　第一節(jié)　界定“司法”、“司法化”和“司法能動(dòng)主義”　　一、界定“司法”　?。ㄒ唬┧痉C(jī)構(gòu)的特性　　關(guān)于“司法”、“法院”和“法官”的概念存在數(shù)千種可能的定義，但是沒有哪一個(gè)定義是絕對(duì)的。然而，在現(xiàn)代社會(huì)中確實(shí)存在著某種一致。莫諾?？ㄅ迦R蒂認(rèn)為，只有具備以下兩項(xiàng)特性，才得承認(rèn)為“法官”和“法院”：（1）裁判機(jī)構(gòu)，即特定的組織保障；（2）組織程序，即在該機(jī)構(gòu)的裁判活動(dòng)中必須遵循的某種基本的程序規(guī)則?！　￡P(guān)于裁判機(jī)構(gòu)，即便在專制國家時(shí)代，也依然存在著司法裁決一一統(tǒng)治者履行作為法官之職能，作為超脫于當(dāng)事人之上的公正機(jī)構(gòu)進(jìn)行裁判。在現(xiàn)代國家國內(nèi)法中，普遍認(rèn)為“司法權(quán)，是指在具有現(xiàn)實(shí)或可能的相反利益的當(dāng)事人之間，涉及法律問題的實(shí)際而且實(shí)質(zhì)性的爭(zhēng)執(zhí)案件中，宣布判決和執(zhí)行判決的權(quán)力，惟有憲法規(guī)定的法院才有權(quán)行使”。但是，各國在實(shí)現(xiàn)司法獨(dú)立和公正的途徑上以及有關(guān)這些司法特性的內(nèi)涵方面，存在深刻的分歧。例如，在大多數(shù)歐洲大陸法系國家，法官基本上是“職業(yè)法官”。對(duì)于法學(xué)畢業(yè)生來說，他們往往在早年通過一項(xiàng)競(jìng)爭(zhēng)性的考試進(jìn)入司法界，從事一份終生的職業(yè)，并主要基于資歷深淺而被提升至上級(jí)法院。而在普通法系國家，法官資格一般皆來自律師生涯的積累。然而，兩者皆聲稱其設(shè)計(jì)旨在實(shí)現(xiàn)同一個(gè)目標(biāo)：擁有一個(gè)準(zhǔn)備充分、公平和獨(dú)立的司法機(jī)構(gòu)。另外，在“自然的”或“法定的。法官要件方面的分歧也表現(xiàn)得尤其明顯。這一要件旨在保障在任何司法程序中，不應(yīng)臨時(shí)挑選法官，而應(yīng)根據(jù)合理的標(biāo)準(zhǔn)通過立法預(yù)先設(shè)立。不僅法院作為一個(gè)整體須由法律預(yù)先設(shè)立（所謂的“外部”含義），即便在確定案件將被分配的法庭以及被授權(quán)的法官時(shí)，也必須防止“操縱”和“不必要的自由裁量”（即“內(nèi)部”含義）。這一要件也明確規(guī)定于（歐洲人權(quán)公約》第6條第1款和一些國家的憲法之中?！　≡诔绦虮Ｕ戏矫?，數(shù)千年來，許多基本的原則得以發(fā)展，它們代表了訴訟當(dāng)事人面對(duì)法官、對(duì)方當(dāng)事人和第三人時(shí)的基本權(quán)利。這些基本原則包括：（1）當(dāng)事人擁有提起訴訟和確定訴訟標(biāo)的（subject matter）的排他性權(quán)利（nemo judex sineactore，即無人可禁止當(dāng)事人作原告；ne eat judex ultra petita etallegata a partibus，即禁止法官超越當(dāng)事人提出的訴求裁判）；（2）司法公正（nemo judex in re sua，即當(dāng)事人不得審判自己的案件）；（3）辯護(hù)（audiatur et altera pars，即聽取他方陳述）?！　　?/pre>








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