東西方的法觀念比較

內(nèi)容概要

本書(shū)是在題為《西洋與遠(yuǎn)東的法觀念》論文的基礎(chǔ)上經(jīng)過(guò)大幅修改而成的，該論文自1981年2月至9月分8次連載于《法律時(shí)報(bào)》上。
    本書(shū)內(nèi)容進(jìn)行了大幅度的調(diào)整，但是論點(diǎn)并沒(méi)有本質(zhì)的改變，本書(shū)新書(shū)名和內(nèi)容刻畫(huà)出東西方的觀念比較，本書(shū)關(guān)于法觀念的研究也涉及中國(guó)的法律思想和司法審判制度等內(nèi)容。

作者簡(jiǎn)介

大木雅夫，日本著名比較法學(xué)者，1931年生于日本福島縣，1953年卒于東京大學(xué)法學(xué)部，后任教于日本上智大學(xué)法學(xué)部。主要著作：比較法講義；資本主義與社會(huì)主義。

書(shū)籍目錄

前言中譯本前言第一章 法觀念比較的預(yù)備性考察  一、作為法系分類標(biāo)準(zhǔn)的法觀念  二、西洋與遠(yuǎn)東法觀念的差異    （一）西洋比較法學(xué)者的見(jiàn)解    （二）日本的通說(shuō)第二章 西洋與遠(yuǎn)東的概念  一、作為文化共同體的“西洋”  二、遠(yuǎn)東的概念第三章  西洋法中的“法治”與“為權(quán)利而斗爭(zhēng)”  一、西洋法的概念  二、神圣的法  三、英格蘭的王權(quán)與法    （一）絕對(duì)王政與法    （二）英格蘭革命與法  四、法國(guó)的法律至上    （一）法國(guó)的絕對(duì)王政    （二）盧梭與法律至上  五、德國(guó)的法治國(guó)思想    （一）皮鞭的統(tǒng)治與法治    （二）康德與黑格爾的“法治主義”  六、法治的展開(kāi)和為權(quán)利而斗爭(zhēng)第四章 遠(yuǎn)東的德治和法治  一、遠(yuǎn)東法以及天和皇帝  二、中國(guó)的法律傳統(tǒng)    （一）儒教意識(shí)形態(tài)與蔑視法的思想    （二）道家的不爭(zhēng)之德下萬(wàn)物齊同    （三）法家之法    （四）儒、道、法思想的展開(kāi)    （五）中國(guó)的審判  三、日本人法律意識(shí)的形成    （一）憲法十七條與律令的思想基礎(chǔ)    （二）武士法、道理、法的精神    （三）法還是非法——“和與”與“折中”之法    （四）德政令與棄捐令    （五）喧嘩兩成敗法    （六）債務(wù)相對(duì)清償令    （七）內(nèi)濟(jì)與江戶時(shí)代的審判第五章  日本法觀念的再探討  一、概括性考察  二、補(bǔ)遺性考察    （一）西洋反法治主義的傳統(tǒng)    （二）日本人的法律意識(shí)與司法組織后記譯后記

章節(jié)摘錄

第二章 西洋與遠(yuǎn)東的概念    一、作為文化共同體的“西洋”    我在上一章提出應(yīng)當(dāng)重視以法觀念的差異作為劃分法圈的標(biāo)準(zhǔn)，然后又從其作為識(shí)別西洋法和遠(yuǎn)東法的標(biāo)準(zhǔn)具有最重要作用的角度，概述了西洋及日本的比較法學(xué)者圍繞這一標(biāo)準(zhǔn)提出的觀點(diǎn)。其結(jié)果，我不得不對(duì)或是夸大儒教的影響，或是突出強(qiáng)調(diào)前近代的法律意識(shí)和國(guó)民性的觀點(diǎn)懷有稍許疑問(wèn)。我不禁要問(wèn)是否還存在許多更為復(fù)雜并應(yīng)另外加以思考，構(gòu)成西洋固有法觀念或遠(yuǎn)東獨(dú)特法觀念的重要原因。另外。我也認(rèn)為甚至需要進(jìn)一步探討是否可以像達(dá)維和茨威格特等那樣將西洋法和遠(yuǎn)東法對(duì)立起來(lái)。這也是我們下面必須繼續(xù)研究的問(wèn)題。    此前，筆者曾不加批判地使用了西洋法或遠(yuǎn)東法的用語(yǔ)。不僅如此，甚至也未將何為西洋，何為遠(yuǎn)東等概念作為先決問(wèn)題加以解決。實(shí)際上這兩個(gè)概念甚至在專家之間也存在爭(zhēng)議，如果不明確對(duì)象則勢(shì)必造成無(wú)的放矢的結(jié)果。如同過(guò)去保羅?科沙克爾（Paul KoSchaker）在論述“歐洲羅馬法”時(shí)，首先以何為歐洲這一概念開(kāi)始一樣，[1]我們也在此重新把西洋與遠(yuǎn)東的概念稍加明確，雖然這對(duì)本書(shū)來(lái)說(shuō)似乎有偏離主題之嫌。    最早使用歐洲這一概念是在荷馬以后的公元前6世紀(jì)左右。作為與亞洲、非洲相對(duì)應(yīng)的地理概念，歐洲是指以希臘為中心的有限世界。當(dāng)然它并無(wú)明確的地理界線，即使有也會(huì)隨著這個(gè)世界的擴(kuò)大而不斷發(fā)生變化，所以對(duì)我們來(lái)說(shuō)并無(wú)討論地理上的歐洲的必要。保羅?科沙克爾也認(rèn)為與其把歐洲作為自然和地理所與，不如作為歷史的產(chǎn)物來(lái)理解。[2]    從歷史上看，歐洲雖然生存著各具獨(dú)特民族性的多種民族，但他們卻形成了一個(gè)世界，并被卷入一個(gè)歷史潮流之中。文藝復(fù)興、宗教改革、法國(guó)革命、工業(yè)革命再加上羅馬法的繼受等都或多或少地在整個(gè)歐洲的規(guī)模上進(jìn)行，歐洲概念的形成與各種政治、經(jīng)濟(jì)以及文化上的要素聯(lián)系在一起。    然而，作用最大的恐怕還是文化上的多種因素。雖然我曾就這一點(diǎn)作過(guò)論述，這里不再做深入探討[3]，但還是要強(qiáng)調(diào)在多種文化要素中，基督教所發(fā)揮的作用特別巨大。保羅?科沙克爾認(rèn)為，“歐洲首先是一種文化現(xiàn)象，是日耳曼文化要素與古典的，尤其是古羅馬文化要素的結(jié)合，而且這些要素與基督教有著不可分割的緊密關(guān)系。這樣的文化要素決定了歐洲各國(guó)上層階級(jí)的修養(yǎng)水準(zhǔn)，并通過(guò)基督教控制了民眾之心?！?/pre>


后記
在特爾斐的阿波羅神殿的柱子上刻著“認(rèn)識(shí)你自己”（gnothi seauton）的箴言。這是一句令人敬畏的箴言，使我不由得想到我們?nèi)毡救艘私庾约旱娜毡痉ㄊ呛蔚壤щy。    本書(shū)的主題自很早以前就總是出現(xiàn)在我的腦海中。雖然受教于前人之處很多，但是我痛感到再也沒(méi)有什么題目像本書(shū)主題那樣把我置于如此可怕而困惑的萬(wàn)丈深淵的邊緣了。這種困惑并不是因?yàn)橥ㄕf(shuō)的晦澀和曖昧，而完全在于通說(shuō)的結(jié)論過(guò)于簡(jiǎn)單和堅(jiān)固。    數(shù)年前，我在《時(shí)之法令》雜志所發(fā)表的題為《論西歐與遠(yuǎn)東的法觀念>的論文，已清楚地表達(dá)了反對(duì)通說(shuō)的見(jiàn)解。這篇篇幅不大的論文是對(duì)當(dāng)時(shí)我所完成的原稿的要點(diǎn)的歸納。其后又準(zhǔn)備按約將之全部登載在《法律時(shí)報(bào)》上，但是因故延誤了半年，而后又不得不請(qǐng)求再推遲一年后才得以登載。    當(dāng)然，原稿在連載的過(guò)程中以及在成書(shū)出版之前不得不忍痛割愛(ài)，在內(nèi)容上做了大幅度的增減和修改，結(jié)果使這本書(shū)在整體上有些失衡。    然而，為什么要如此反對(duì)通說(shuō)的結(jié)論呢？這豈不是不顧才疏學(xué)淺而膽大妄為嗎？







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