近代中國民法學(xué)中的私權(quán)理論

前言

　　目前，中國正在進(jìn)行民法典編纂，圍繞民法典編纂也發(fā)生了種種編纂主張的激烈論爭?！　〉F(xiàn)在我們所面對(duì)的，絕不是在大陸法系與英美法系之間，或者在大陸法系內(nèi)部的德國法系與法國法系之間作出選擇的問題。一百年前，我們的前人已經(jīng)替我們作出了選擇?！　≈袊鵀榱耸栈仡I(lǐng)事裁判權(quán)、為了救亡圖存、為了民族復(fù)興而繼受外國民法。因繼受外國民法，而在中國創(chuàng)立了一個(gè)嶄新的民法體系和一個(gè)民法學(xué)科，使中國的法律制度與國際接軌成為可能?！　≈袊畬儆诘聡ㄏ狄咽菬o可回避的既成事實(shí)，從德國民法繼受過來的這套概念、原則、制度和理論的體系，已經(jīng)在中國這塊土地上發(fā)芽、生根、開花、結(jié)果，已經(jīng)融入中國社會(huì)之中，成為中國立法、司法、教學(xué)和理論研究的基礎(chǔ)，成為中國的法律傳統(tǒng)和法律文化的基礎(chǔ)。今天，我們只能且必須在這個(gè)基礎(chǔ)之上實(shí)現(xiàn)民法的現(xiàn)代化、法典化！　　法制史學(xué)者楊鴻烈先生說，民國的立法，不過是完成清代的未競之業(yè)而已！我們今天正在進(jìn)行的民法典編纂，何嘗不是以《大清民律草案》為開端的中國民法現(xiàn)代化的歷史進(jìn)程的一個(gè)環(huán)節(jié)？！　　筆者初讀俞江博士的論文，仿佛有幼年犯了錯(cuò)誤被責(zé)罰時(shí)不敢仰視父母的感覺，面對(duì)中國百年民法繼受史，真真切切地感到自身的渺??！　　以上感想，權(quán)充序言。

內(nèi)容概要

本書論述清末民國時(shí)期（1990－1949）民法學(xué)中關(guān)于私權(quán)（private rights）理論的研究狀況。20世紀(jì)初，國人亟欲通過效仿西方憲政，獲取民族獨(dú)立與國家富強(qiáng)，西方現(xiàn)代法學(xué)遂因立憲運(yùn)動(dòng)而移植國內(nèi)，并終于代替了中國傳統(tǒng)律學(xué)。這一時(shí)期的法學(xué)移植主要是借鑒日本的經(jīng)驗(yàn)，移植對(duì)象以德國法為主。作為西方法學(xué)中的重要門類。民法學(xué)就是在這一時(shí)期全面系統(tǒng)地輸入中國。相應(yīng)的“人格、”“私權(quán)”等民法學(xué)中的重要概念，與這些概念的解釋學(xué)也基本形成。到1911年，由于日本學(xué)者的幫助，《大清民律草案》得以出臺(tái)。這部草案為后來20年里的私權(quán)及其規(guī)則的研究奠定的基礎(chǔ)。     民國后，民法學(xué)研究繼續(xù)發(fā)展。財(cái)產(chǎn)權(quán)、人格權(quán)等私權(quán)理論在各級(jí)法院的判決中得到貫徹。大學(xué)法學(xué)院或法政專門學(xué)校里，私權(quán)理論得到系統(tǒng)的講述。20世紀(jì)初，西方法學(xué)內(nèi)部檢討了極端個(gè)人主義，社會(huì)利益學(xué)說發(fā)懚成為主流學(xué)說。由于該學(xué)說被視為西方最新思潮和20世紀(jì)法學(xué)的發(fā)展方向，因此在20世紀(jì)20年代后，也就逐漸成為中國法學(xué) 中的主流學(xué)說等等。

作者簡介

俞江，祖籍浙江諸暨，長于重慶。1992年畢業(yè)于西南政法學(xué)院。1996年重又考入西南政法大學(xué)攻讀碩士學(xué)位。1999年考入北京大學(xué)法學(xué)院，攻讀博士學(xué)位?，F(xiàn)為華中科技大學(xué)法學(xué)院教師。先后在《歷史研究》、《法學(xué)研究》、《讀書》等雜志上發(fā)表行政法方面的論文十余篇。研究方向?yàn)橹袊穹ㄊ?、中國近代法律史?/pre>


書籍目錄
導(dǎo)言第一章 近代中國民法及其學(xué)說源流　第一節(jié)“民法”語詞考析　　一、從“民律”到“民法”　　二、jus civile 釋義　　三、“民法”釋義　第二節(jié)　19世紀(jì)晚期：“民法”在中國　第三節(jié)　20世紀(jì)初期：民法學(xué)在中國　　一、清未民法學(xué)的傳播主體　　二、清未民法學(xué)的傳播途徑　　三、20世紀(jì)初對(duì)“民法”的認(rèn)識(shí)第二章　近代中國民法學(xué)與私權(quán)理論　第一節(jié)　近代中國民法學(xué)中的“私法”　　一、漢語“私法”一詞由來　　二、關(guān)于“私法”的研究　　三、關(guān)于“私法”的論爭　第二節(jié)　近代中國民法學(xué)中的“權(quán)利”　　一、“權(quán)利”語詞考析　　二、近代民法學(xué)中的“權(quán)利”　第三節(jié)　近代中國民法學(xué)中的“私權(quán)”　　一、“私權(quán)”語詞考析　　二、近代民法學(xué)中的“私權(quán)”　　三、私權(quán)行使理論第三章　近代中國民法學(xué)中的人格理論　第一節(jié)　人格理論的源流　　一、羅馬法中的“人格”　　二、羅馬法后的“人格”　第二節(jié)　近代中國民法學(xué)中的人格理論　　一、清未民法學(xué)中的人格理論　　二、民國民法學(xué)中的“人格”　　三、近代人格理論之評(píng)價(jià)第四章　近代中國民法學(xué)中的人格權(quán)理論　第一節(jié)　清末時(shí)期的“人格權(quán)”　　一、“人格權(quán)”的傳入　　二、《大清民律草案》中的“人格權(quán)”　第二節(jié)　民國時(shí)期的“人格權(quán)”　第三節(jié)　民國初期的人格權(quán)保護(hù)　　　 ——以民初的一例人格權(quán)糾紛為出發(fā)點(diǎn)第五章　近代中國民法學(xué)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)理論　第一節(jié)“財(cái)產(chǎn)權(quán)”辨析　 一、Right of Property 與“財(cái)產(chǎn)權(quán)”　 二、Property Right 與“財(cái)產(chǎn)權(quán)”　 三、Property Rights 與“財(cái)產(chǎn)權(quán)”　 四、Property 與“財(cái)產(chǎn)權(quán)”　第二節(jié)　“財(cái)產(chǎn)權(quán)”語詞源流　第三節(jié)　近代中國民法學(xué)中的“財(cái)產(chǎn)權(quán)”　第四節(jié)　近代中國民法學(xué)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)研究　　一、近代中國民法學(xué)中的財(cái)產(chǎn)研究　　二、近代中國債法以給付不能締約過失為切入點(diǎn)結(jié)語：“私法社會(huì)化”思潮與找代中國民法學(xué)參考文獻(xiàn)后記


章節(jié)摘錄
　　第一章 近代中國民法及其學(xué)說源流　　第一節(jié)“民法”語詞考析　　一、從“民律”到“民法”　　“民法”一詞源于羅馬法。其原生詞為拉丁文中的juscivile，原意為“市民法”。法語為droitcivil，德語為BurgerlichesRecht或zivilrecht，意大利語為dirittocivile，荷蘭語為BurgerlykRegt。英美法系無“民法”概念，研究民法時(shí)，一般使用civillaw一詞?！　∈褂脻h字“民法”一詞翻譯西方民法的現(xiàn)象發(fā)軔于日本。關(guān)于日語中“民法”的對(duì)應(yīng)詞，一些學(xué)者認(rèn)為是1870年箕作麟祥翻譯《法蘭西六法》時(shí)所創(chuàng)，依此說，“民法”的對(duì)應(yīng)詞為法語中的droitcivil。但其后經(jīng)一些學(xué)者證實(shí)，津田真道在1868年（慶應(yīng)三年）翻譯荷蘭文獻(xiàn)時(shí)已經(jīng)使用“民法”一詞。因此，“民法”一詞對(duì)應(yīng)的是荷蘭語的Burger。lykRegt。但該詞能夠于1870年以后廣為流傳仍歸功于箕作麟祥?！　≈形奈墨I(xiàn)中最早使用現(xiàn)代意義的“民法”一詞見于1887年由黃遵憲完成的《日本國志》。其中提到：“私訴以賠償歸還贓物為主，照依民法聽被害者自便?！卞手?9世紀(jì)90年代，康有為鼓吹變法，曾反復(fù)提到修訂民法。如1897年11月完成的《日本書目志》，將民法單列一類，并舉當(dāng)時(shí)日本民法學(xué)著作54種，日本翻譯的國外民法學(xué)著作18種，還贊揚(yáng)日本將“外國公法、民法諸書，譯之極詳”。








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