證券投資基金管理人的責任

前言

　　一、法律方法與經(jīng)濟問題　　本套專著有一個共同的特點，就是作者們不約而同地采用法律方法研究經(jīng)濟問題。過去我們在二十多年的時間內(nèi)，多看到用經(jīng)濟學的方法分析法律問題。特別國外法學界開展的轟轟烈烈的“法律的經(jīng)濟分析”，已有若干部專著翻譯成為中文。而現(xiàn)在，在中國的大學和研究機構(gòu)里，法律研究工作者開始進入經(jīng)濟學、公共管理學和工商管理學的領(lǐng)域，用法律的方法來研究這些邊緣領(lǐng)域的問題?！　≡谏鐣茖W幾個相近的領(lǐng)域，例如經(jīng)濟學、公共管理學、工商管理學和社會學等領(lǐng)域，都有法律研究的論文和著作，這種跨學科的研究成果，也越來越多了。在中國政府將“依法治國”定為基本國策之后，采用法律的思維與方法分析目前的經(jīng)濟改革問題也非常有意義。其意義就在于，我們所說的“依法治國”，不僅僅是表現(xiàn)在一個宏觀的口號上，而是要將“依法治國”作為可以實際操作的、用來實際分析經(jīng)濟問題的、作為經(jīng)濟政策設(shè)計基礎(chǔ)的法律方法?！　∮浀们澳辏贝笄靶ｉL、全國人大常委和人大財經(jīng)委員會委員吳樹青老師問我，依照《憲法》，“債轉(zhuǎn)股”是否應(yīng)該提交人大財經(jīng)委討論？我說需要研究一下法律，才能回答。最近，國務(wù)院關(guān)于“國有股減持與成立社保基金”的辦法出臺，又有人問我，這么大的財政支付轉(zhuǎn)移，是否應(yīng)該經(jīng)過人大財經(jīng)委開會討論？我回答說，需要研究法律。直到我在寫這個序的時候，相關(guān)的法律研究工作還在進行。我希望從法律制度變遷的角度和我國財經(jīng)法制程序演進的過程中找出符合法律的答案?！　〔粩嘤龅筋愃茊栴}，使我開始研究與思考經(jīng)濟學家們提出的問題：“人大財經(jīng)委員會的職權(quán)范圍究竟是什么？”“人大財經(jīng)委員會對于國家重大財政支付轉(zhuǎn)移是否有權(quán)審議？”

內(nèi)容概要

法學論叢是我社近年推出的大型法學專著系列叢書。該叢書共有以下幾個系列：法理學系列、公法系列、比較法系列、憲法行政塵系列、民商法系列、刑事法律系列、經(jīng)濟法系列、國際經(jīng)濟法系列、國際金融法系列、法律史系列、國際法系列。該叢書將以開放的形式連續(xù)出版下去。每個系列都由該領(lǐng)域的專家學者進行策劃、審稿，作者隊伍包括法學界老中青幾代學者，既有德高望重的學術(shù)權(quán)威，又有剛剛展露才華的后生晚輩，體現(xiàn)了法學研究的繁榮昌盛、蒸蒸日上。    本叢書本著“人無我有，人有我優(yōu)”的原則，所選書目基本反映了該學科最新、最前沿的研究成果，既有重要的理論價值，又具有較強的實踐指導意義。

書籍目錄

導論  一、信賴義務(wù)概論辨析  二、投資基金概述  三、基金管理人信賴義務(wù)研究的意義第一章 基金管理人信賴義務(wù)的一般問題  第一節(jié) 基金管理人信賴義務(wù)的法理基礎(chǔ)  第二節(jié) 基金管理人信賴義務(wù)結(jié)構(gòu)第二章 基金管理人忠實義務(wù)（一）：關(guān)于基金管理費的忠實義務(wù)  第一節(jié) 基金管理人忠實義務(wù)概論  第二節(jié) 有關(guān)基金管理費的忠實義務(wù)  第三節(jié) 基金管理費結(jié)構(gòu)與激勵機制設(shè)計第三章 基金管理人忠實義務(wù)（二）：利益沖突交易之防范  第一節(jié) 基金管理人利益沖突交易  第二節(jié) 基金管理人本人交易  第三節(jié) 基金理人共同交易  第四節(jié) 基金管理人代理交易第四章 基金管理人忠實義務(wù)（三）：基金個人交易管制  第一節(jié) 基金個人交易利益沖突管制  第二節(jié) 個人交易行為準則  第三節(jié) 個人交易信息披露要求第五章 基金管理人注意義務(wù)  第一節(jié) 基金管理人注意義務(wù)的法律根據(jù)  第二節(jié) 現(xiàn)代投資理論對傳統(tǒng)注意義務(wù)標準的沖擊  第三節(jié) 基金管理人注意義務(wù)的具體要求第六章 信賴義務(wù)的內(nèi)部制衡機制  第一節(jié) 基金持有人會議功能  第二節(jié) 基金持有人的民事訴訟機制  第三節(jié) 基金受托人監(jiān)督職能第七章 信賴義務(wù)的外部制約機制  第一節(jié) 三種基本機制評析  第二節(jié) 行政預(yù)防機制  第三節(jié) 行政責任  第四節(jié) 對私人訴訟的援助結(jié)論主要參考文獻后記

章節(jié)摘錄

　　第一章　基金管理人信賴義務(wù)的一般問題　　第一節(jié)　基金管理人信賴義務(wù)的法理基礎(chǔ)　　各國由于法律制度與法律傳統(tǒng)的不同，對基金管理人信賴義務(wù)采取不同的立法體例，具體而言可分為如下三種情況：（1）判例法的信賴義務(wù)；（2）較系統(tǒng)的制定法上的信賴義務(wù)；（3）零星的有關(guān)信賴義務(wù)的具體規(guī)定?！　?. 判例法的信賴義務(wù)。這種立法形式以英美法最為典型。英國單位信托采取信托構(gòu)造，并且有歷史悠久且應(yīng)用廣泛的衡平法、特別是被信任者法可資救濟，作為投資基金成文法的《1986年金融服務(wù)法》并未對基金管理人一基金持有人關(guān)系進行界定，而是留待判例法來完成。①　　在美國《1940年投資公司法》和《1940年投資顧問法》制定之前，無論是制定法還是判例法均未對基金管理人信賴義務(wù)作出任何規(guī)定．出于對基金管理人濫用權(quán)力以及各種欺詐行為的憂慮，美國國會制定上述兩項法律對基金管理人行為進行制約。②但并沒有對投資顧問信賴義務(wù)作出明確規(guī)定。上述法規(guī)中有許多針對投資顧問的反欺詐條款，特別是《1940年投資顧問法》中一般性的，或全能性（catch-all）的反欺詐條款Section 206，判例法根據(jù)基金法規(guī)的立法歷史、立法意圖等因素斷定上述反欺詐條款，特別是Section 206確立了投資顧問的“聯(lián)邦信賴義務(wù)標準”（federal fiduciary standards）①，或者說，“《1940年投資顧問法》……反映了國會對投資顧問關(guān)系微妙的被信者性質(zhì)的承認”（delicate fiduciary nature of an investment advisory relationship）。②判例法認為制定法中反欺詐條款即已確立投資顧問的信賴義務(wù)。因此，美國公司型基金管理人的信賴義務(wù)是制定法和判例法共同作用的結(jié)果，其理論推演具有自己的特色：在投資顧問信賴義務(wù)判斷標準上，美國法適用與英國法類似的衡平法原則，但美國投資顧問的信賴義務(wù)直接來源于欺詐理論，同時又表現(xiàn)為對傳統(tǒng)理論的辯證否定和超越。　　2. 制定法的信賴義務(wù)。大陸法系并無判例法傳統(tǒng)，其制定法對信賴義務(wù)的繼受有一個演變過程。日本在制定信托法及信托業(yè)法之前已開始引入投資基金制度，并以合伙而非信托來構(gòu)建契約型基金。昭和二十六年（1951年）日本國會通過證券投資信托法。該法將此前的實務(wù)運作以立法形式固定下來，其整體結(jié)構(gòu)是以證券投資信托契約為核心，以此契約結(jié)合受益人（投資人）、委托人（證券投資委托公司）及受托人（信托會社），從而形成三位一體的關(guān)系。但該法對基金管理人的信賴義務(wù)亦未作出明確規(guī)定，直到1963年才增訂第17條第1項，規(guī)定基金管理人對基金持有人負有忠實義務(wù)。由于從英美法只引進了信托法而未引進被信任者法，因此日本法并無被信任者與信賴義務(wù)概念，而是將信賴義務(wù)的兩個內(nèi)容分別予以規(guī)定：《證券投資信托法》規(guī)定基金管理人對基金持有人負有忠實義務(wù)，《信托法》規(guī)定受托人對受益人負有善良管理人的注意義務(wù)。③

圖書封面

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