德國最高法院判例

前言

　　本書收錄了刑法總論部分100個(gè)特別重要的判決，并附有我對它們的注解；分論卷將隨后出版。本書的正當(dāng)性在于，這些判決或者因?yàn)樗鼈兊闹匾饬x，或者因?yàn)樗鼈兊臓幾h性，或者因?yàn)樗鼈兊默F(xiàn)實(shí)性，或者因?yàn)樗鼈兊慕虒W(xué)價(jià)值，而一再成為各種閉卷考試和口試的對象，以至于一個(gè)明智的大學(xué)生、法律見習(xí)人員或者博士生都應(yīng)該對它們有所了解?！　∈诸^不總是有全部的判例匯編和雜志的學(xué)習(xí)者，也可以在日常的工作中，將這本關(guān)于值得了解的判例的“常備書”作為工具書使用；原始出處在本書中都已經(jīng)標(biāo)出，因而可以據(jù)此進(jìn)行引用。此外，連同我的注解一起，這本判例讀物也以案例為導(dǎo)向?qū)π谭傉撝芯哂兄匾獙?shí)務(wù)價(jià)值的問題進(jìn)行了深入淺出的闡述。1998年1月26日的《第六次刑法改革法》自1998年4月1日起就生效了，雖然主要與分論部分有關(guān)，但在本書中也得到了充分考慮?！　⊥ㄟ^我的被分為設(shè)問與解題以便于溫習(xí)的評注，我還追求另外三個(gè)目的。第一，我以通?？衫斫獾姆绞娇偨Y(jié)了每個(gè)判決的核心觀點(diǎn)，以確保它們不會(huì)被誤解且易于記憶。第二，在注解中我也會(huì)涉及判例的發(fā)展和類似的判決，如果為了信息的完整性和深入考察的目的，這是必要的。第三，也是最重要的，我盡量用很小的篇幅向讀者呈現(xiàn)針對每個(gè)判決的贊同與反對意見，并給出我自己的態(tài)度。如果我對判例或者具體的學(xué)術(shù)觀點(diǎn)提出了批評，那并不是因?yàn)槲覍Υ艘欢ㄓ兄玫恼J(rèn)識，而是由于我希望藉此向讀者提供對判例中的問題進(jìn)行獨(dú)立分析的思維素材。因?yàn)閷τ诳荚嚦煽兊脑u估而言，最重要的不是知其然而不知其所以然地死記硬背判決或者“理論”，而是運(yùn)用謹(jǐn)慎權(quán)衡的論據(jù)闡述自己對談?wù)撝械姆蓡栴}之看法的能力?！　榱藢⒈緯钠拗圃谝粋€(gè)合適的范圍內(nèi)，我在文獻(xiàn)介紹部分有所節(jié)略，每個(gè)年輕的法律研究者都知道，對此人們可以在哪些注釋書和教科書中查閱。如果對可能的感興趣者而言，我自己的教科書、論文或者針對具體判決的注解有助于對我的觀點(diǎn)進(jìn)行繼續(xù)研究，我便予以列明。而且我還引用了所有我認(rèn)為重要的、特別討論了正在處理中的判決的論文和評注。通過此一方式，倘若讀者想要繼續(xù)研究該問題，就可以很快地了解全部的討論狀況?！　　?/pre>


內(nèi)容概要
　　《外國法學(xué)教科書精品譯叢·德國最高法院判例：刑法總論》收錄了德國最高審級法院刑法總論部分的一百個(gè)重要判例，除個(gè)別出自德國原帝國法院和聯(lián)邦憲法法院外，其余皆源于德國聯(lián)邦最高法院刑事庭。因此，《外國法學(xué)教科書精品譯叢·德國最高法院判例：刑法總論》集中了20世紀(jì)下半葉德國刑法總論判例中的精華部分。書中全部判例按照刑法總論的體系進(jìn)行編排，每個(gè)判例背后，都附有羅克辛教授的若干設(shè)問和解題，從而以案例為導(dǎo)向，對刑法總論中具有重要實(shí)務(wù)價(jià)值的問題進(jìn)行了深入淺出的闡述。


作者簡介
　　克勞斯·羅克辛（Claus
Roxin），1931年5月15日生于德國漢堡，1957年于漢堡大學(xué)亨克爾教授門下獲博士學(xué)位（論文：《開放的構(gòu)成要件和法律義務(wù)要素》）；1962年取得刑法、刑事訴訟法和法哲學(xué)教授資格（論文：《正犯和犯罪行為支配》）；之后先后于哥廷根大學(xué)和慕尼黑大學(xué)任刑法、刑事訴訟法和法律通論教授、系主任、整體刑法學(xué)研究所主任等職，至1999年退休。截至2012年，共獲得西班牙、意大利、葡萄牙、韓國等12國高校授予的19個(gè)名譽(yù)博士學(xué)位。
　　
　　何慶仁，吉林大學(xué)法學(xué)學(xué)士，中國人民大學(xué)法學(xué)碩士，北京大學(xué)法學(xué)博士。曾于清華大學(xué)法學(xué)院博士后流動(dòng)站從事研究工作，現(xiàn)為中國青年政治學(xué)院法律系副教授。
　　
　　蔡桂生，復(fù)旦大學(xué)法學(xué)學(xué)士，德國波恩大學(xué)法學(xué)碩士，北京大學(xué)法學(xué)博士?，F(xiàn)為德國波恩大學(xué)法學(xué)院博士生。


書籍目錄
第1章 作為犯中構(gòu)成要件理論的一般問題
第一節(jié) 因果關(guān)系和歸屬、過失
判例一 （集中營案（KZ-Fall））
判例二 （紅燈案（Rotlicht-Fall））
判例三 （海洛因注射器案（Heroinspritzen-Fall））
判例四 （賽車者案（Wettfahrer-Fall））
判例五 （自殺案（Selbstmord-Fall））
判例六 （貨車案（Lastwagen-Fall））
第二節(jié) 故意和有認(rèn)識的過失之區(qū)分
判例七 （皮帶案（Lederriemen-Fall））
判例八 （艾滋病案（AIDS-Fall））
第三節(jié) 故意的偏離
判例九 （撞人案（Anfahr-Fall））
判例十 （逮捕令案（Fangbrief-Fall））
判例十一 （追捕者案（Verfolger-Fall））
判例十二 （農(nóng)場繼承人案（Hoferben-Fa11））
判例十三 （殺戮欲案（Blutrausch-Fall））
判例十四 （化糞池案（Jauchegrube-Fall））
第2章 正當(dāng)化事由
第一節(jié) 正當(dāng)防衛(wèi)
判例十五 （女罪人案（Stinderin-Fall））
判例十六 （上衣口袋案（Brusttaschen-Fall））
判例十七 （起重器案（Wagenheber-Fall））
判例十八 （芬蘭刀案（Finnendolch-Fall））
判例十九 （拳擊手案（Boxer-Fall））
判例二十 （楊巴案（J amba-Fall））
判例二十一 （夫婦吵架案（Ehestreit-Fall））
判例二十二 （槍砸案（Pistolenschlag-Fall））
第二節(jié) 正當(dāng)化的緊急避險(xiǎn)
判例二十三 （精神病人屠殺案（Fall der Massentotung von Geisteskranken））
判例二十四 （音樂巡演案（Konzertreise-Fall））
判例二十五 （魔鬼案（Damonen-Fall））
判例二十六 （望風(fēng)者案（Spanner-Fall）
判例二十七 （限制接觸案（Kontaktsperre-Fall））
第三節(jié) 承諾和推定承諾
判例二十八 （拳擊太陽穴案（Schlafenhieb-Fall））
判例二十九 （牙醫(yī)案（Zahnarzt-Fall））
判例三十 （肌瘤案（Myom-Fall））
判例三十一 （醫(yī)院實(shí)習(xí)生案（Famulus-Fall））
判例三十二 （隔離案（Quarantane-Fall））
判例三十三 （中斷治療案（Behandlungsabbruchs-Fall））
判例三十四 （絕育案（Sterilisations-Fall））
第3章 罪責(zé)
第一節(jié) 歸屬能力
判例三十五 （土豆削皮器案（Kartoffelschaler-Fall））
判例三十六 （過境檢查案（Grenzubergangs-Fall））
第二節(jié) 禁止錯(cuò)誤
判例三十七 （公民表決案（Volksbefragungs-Fall））
判例三十八 （汽油票案（Benzinmarken-Fall））
判例三十九 （學(xué)徒案（Zoglings-Fall））
第三節(jié) 免除罪責(zé)的事由
判例四十 （虛假宣誓案（Meineid-Fall））
判例四十一 （妓院案（Bordell-Fall））
判例四十二 （輸血案（Bluttransfusions-Fall））
判例四十三 （癖馬案（Leinenfanger-Fall））
判例四十四 （虐待兒童案（KindesmiBbrauchs-Fall））
第4章 力圖和參加的預(yù)備
判例四十五 （脫逃案（Ausbruchs-Fall））
判例四十六 （胡椒袋案（Pfeffertuten-Fall））
……
第5章 正犯與參與
第6章 不作為犯
第7章 競合
判決索引
關(guān)鍵詞索引
譯后記


章節(jié)摘錄
　　在這兩種情況之間……存在著相當(dāng)多數(shù)量的事件流程，事實(shí)審法官無法清楚地查明它們的原因關(guān)系。只有在事實(shí)審法官確信行為人的行為與刑法上的結(jié)果之間有原因關(guān)系時(shí)，他才允許判決被告人有罪；在存有疑問的案件中則必須作出有利于被告人的判決?！　∪绻皇谴嬖谥兇庥^念上的可能性，即行為人遵守義務(wù)地行為時(shí)，也可能發(fā)生同樣的結(jié)果，則并不能馬上同意存有上述對法秩序有重要影響的真正疑問。原因關(guān)系不需要——如同行為人的責(zé)任一樣——確定至排除最遙遠(yuǎn)的相反可能性的程度。因?yàn)閷τ诜ü俚拇_信而言，只需要達(dá)致人類的認(rèn)識能力上可及的確定性即可，而不需要在觀念上無可辯駁的確定性……　　……為了作出判決，事實(shí)審法官必須對行為人的行為與結(jié)果之間的原因關(guān)系，進(jìn)而對其責(zé)任形成確信，但該確信不能違反“存疑時(shí)有利于被告人”的原則。這并不是要以以下方式限制法官的行為，即只有在根據(jù)人類的判斷力，即使沒有違反義務(wù)的行為，同樣的結(jié)果也確定無疑會(huì)發(fā)生時(shí)，才允許否定刑法上的責(zé)任。　　如果采取如此嚴(yán)格的立場，那將會(huì)導(dǎo)致法官甚至在存有顯著的、以確定的事實(shí)為依據(jù)的疑問時(shí)，也必須不利于被告人地肯定其行為的原因關(guān)系，只要沒有提出缺乏原因關(guān)系的確定無疑的證據(jù)。幾乎沒有——在相反的案例中也是如此——“絕對的”，即思維規(guī)律上無法反駁的確定性來說明，是否即使遵守交通規(guī)則地行為，同樣的結(jié)果也會(huì)發(fā)生……　　……當(dāng)然，被告人的駕駛方式在機(jī)械的、自然科學(xué)的意義上仍然不失為騎自行車者死亡的一項(xiàng)條件。但這并不意味著，隱藏在被告人過于近距離地超車的行為中的交通法規(guī)違反性，在刑法上是引起《刑法典》第222條之殺人構(gòu)成要件的原因。為了回答原因與結(jié)果之間的關(guān)系的問題，受責(zé)任原則支配的刑法不滿足于一定事件的純粹自然科學(xué)的聯(lián)系。毋寧說對于評價(jià)人類行為的思考方式而言，重要的是，在法律上的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)看來，條件對于結(jié)果是否是重要的。對此決定性的是，如果行為人法律上無責(zé)地行為，事件將如何發(fā)生。倘若同樣的結(jié)果也會(huì)發(fā)生，或者有重要的事實(shí)致使法官確信，不能排除同樣的結(jié)果也會(huì)發(fā)生，那么被告人所設(shè)定的條件關(guān)系對于結(jié)果的評價(jià)而言就沒有刑法上的意義。在本案中，行為與結(jié)果之間的原因關(guān)系是不允許被同意的……　　……



媒體關(guān)注與評論
　　這是對我們教科書的理想補(bǔ)充。只有熟悉了判例中的經(jīng)典，才能真正最好地為考試做準(zhǔn)備（Die ideale Erganzung zu unseren Lehrbuchern. Nur wer die Klassiker der Rechtsprechung kennt， ist wirklich optimal auf das Examen vorbereitet）！　　——德國C.H．貝克出版社，《法學(xué)學(xué)業(yè)·專業(yè)文獻(xiàn)·考試知識》，2003年夏季學(xué)期，第38頁（Verlag C H.Beck，Studium Jura，F(xiàn)achliteratur，Prufungswissen，Sommersemester 2003．S 38）　　　　羅克辛教授的《德國最高法院判例-刑法總論》一書，共收入了具有重要性、爭議性和現(xiàn)實(shí)性的一百個(gè)判例，按照刑法總論體系予以編排，為讀者了解德國刑事判例提供了一張路線圖。對于學(xué)習(xí)德國刑法總論來說，這無疑是一本不可多得的教學(xué)參考書?！　　惻d良


編輯推薦
克勞斯·羅克辛的《德國最高法院判例刑法總論》收錄了德國最高法院關(guān)于刑法總論部分的100個(gè)特別重要的判決。針對這些判決我均附加了注解性的設(shè)問和解題。該書原是專門給德國學(xué)生準(zhǔn)備的。但是，它也可以對中國法律學(xué)者有所助益。因?yàn)榻柚摃梢詫Φ聡欣幚淼膯栴}有個(gè)總體印象，同時(shí)，該書針對刑法中的復(fù)雜問題提出了許多解決方案。由于我在附加內(nèi)容中也闡述了德國文獻(xiàn)中的不同觀點(diǎn)，并對有的判決進(jìn)行了批判，因而倘若讀者想知道刑法總論學(xué)說在法庭的司法實(shí)踐中都有哪些問題，本書算是個(gè)簡要的導(dǎo)讀。





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