證券法學(xué)原理與案例教程

前言

在人類(lèi)文明與文化的發(fā)展中，中華民族曾作出過(guò)偉大的貢獻(xiàn)，不僅最早開(kāi)啟了世界東方文明的大門(mén)，而且對(duì)人類(lèi)法治、法學(xué)及法學(xué)教育的生成與發(fā)展進(jìn)行了積極的探索與光輝的實(shí)踐。在我們祖先生存繁衍的土地上，自從擺脫動(dòng)物生活、開(kāi)始用雙手去進(jìn)行創(chuàng)造性的勞動(dòng)、用人類(lèi)特有的靈性去思考以后，我們?nèi)祟?lèi)在不斷改造客觀世界、創(chuàng)造輝煌的物質(zhì)文明的同時(shí)，也在不斷地探索人類(lèi)的主觀世界，逐漸形成了哲學(xué)思想、倫理道德、宗教信仰、風(fēng)俗習(xí)慣等一系列維系道德人心、維持一定社會(huì)秩序的精神規(guī)范，更創(chuàng)造了博大精深、義理精微的法律制度。應(yīng)該說(shuō)，在人類(lèi)所創(chuàng)造的諸種精神文化成果中，法律制度是一種極為奇特的社會(huì)現(xiàn)象。因?yàn)樽鳛橐豁?xiàng)人類(lèi)的精神成果，法律制度往往集中而突出地反映了人類(lèi)在認(rèn)識(shí)自身、調(diào)節(jié)社會(huì)、謀求發(fā)展的各個(gè)重要進(jìn)程中的思想和行動(dòng)。法律是現(xiàn)實(shí)社會(huì)的調(diào)節(jié)器，是人民權(quán)利的保障書(shū)，是通過(guò)國(guó)家的強(qiáng)制力來(lái)確認(rèn)人的不同社會(huì)地位的有力杠桿，它來(lái)源于現(xiàn)實(shí)生活，而且真實(shí)地反映現(xiàn)實(shí)的要求。因而透過(guò)一個(gè)國(guó)家、一個(gè)民族、一個(gè)時(shí)代的法律制度，我們可以清楚地觀察到當(dāng)時(shí)人們關(guān)于人、社會(huì)、人與人的關(guān)系、社會(huì)組織以及哲學(xué)、宗教等諸多方面的思想與觀點(diǎn)。同時(shí)，法律是一種具有國(guó)家強(qiáng)制力、約束力的社會(huì)規(guī)范，它以一種最明確的方式，對(duì)當(dāng)時(shí)社會(huì)成員的言論或行動(dòng)作出規(guī)范與要求，因而也清楚地反映了人類(lèi)在各個(gè)歷史發(fā)展階段中對(duì)于不同的人所作出的種種具體要求和限制。因此，從法律制度的發(fā)展變遷中，同樣可以看到人類(lèi)自身不斷發(fā)展、不斷完善的歷史軌跡。人類(lèi)社會(huì)幾千年的國(guó)家文明發(fā)展歷史已經(jīng)無(wú)可爭(zhēng)辯地證明，法律制度乃是維系社會(huì)、調(diào)整各種社會(huì)關(guān)系、保持社會(huì)穩(wěn)定的重要的工具。

內(nèi)容概要

這次編寫(xiě)堅(jiān)持市場(chǎng)自由和市場(chǎng)監(jiān)管平衡協(xié)調(diào)的理念，以合理的結(jié)構(gòu)分析證券市場(chǎng)運(yùn)行以及相關(guān)制度、監(jiān)管和司法，并力求反映最新動(dòng)態(tài)。本教程強(qiáng)調(diào)理論聯(lián)系實(shí)際，提供諸多典型的案例和事例，讓讀者從中體味條文和規(guī)則的具體運(yùn)用及其實(shí)際效果，增加讀者對(duì)于證券市場(chǎng)及其規(guī)制的感性認(rèn)知。本教程還收錄了司法考試中的案例題，期望有助于教學(xué)與司考的相互銜接。

書(shū)籍目錄

第一編 證券法導(dǎo)論 　第一章 證券法概述 　　【引例1】警惕非經(jīng)常性收益帶來(lái)的報(bào)表光環(huán) 　　【引例2】大慶聯(lián)誼公司、申銀證券公司虛假陳述案 　　第一節(jié) 證券法的概念和特點(diǎn) 　　第二節(jié) 證券法的歷史發(fā)展 　第二章 證券法調(diào)整的對(duì)象和適用的證券 　　【引例】高州市農(nóng)業(yè)發(fā)展總公司非法集資案 　　第一節(jié) 證券法的調(diào)整對(duì)象 　　第二節(jié) 證券法適用的證券 　第三章 證券法的宗旨和基本原則 　　【引例】投資者要仔細(xì)分析上市公司披露的信息 　　第一節(jié) 證券法的宗旨 　　第二節(jié) 公開(kāi)、公平、公正原則 　　【案例】國(guó)光瓷業(yè)違反持續(xù)披露義務(wù)案 　　第三節(jié) 分業(yè)經(jīng)營(yíng)、分業(yè)監(jiān)管 　　第四節(jié) 政府監(jiān)管為主、自律監(jiān)管為輔 　　第五節(jié) 效率原則和安全原則 　第四章 證券市場(chǎng)信息公開(kāi)制度 　　【引例】違反新股發(fā)行條件以及持續(xù)披露義務(wù)案 　　第一節(jié) 信息公開(kāi)制度概述 　　第二節(jié) 信息公開(kāi)的基本要求 　　【案例4—1】要正確判斷上市公司的績(jī)優(yōu)和高成長(zhǎng)性 　　第三節(jié) 信息公開(kāi)的內(nèi)容 　　【案例4—2】金荔科技違反持續(xù)披露義務(wù)案 　　【案例4—3】施某某持股達(dá)一定比例未披露案 　　第四節(jié) 軟信息的披露、信息披露的暫緩與豁免、選擇性披露信息 　　第五節(jié) 非公開(kāi)發(fā)行與非證券交易所上市信息披露 第二編 證券法律行為 　第五章 證券發(fā)行制度 　　【司考真題】發(fā)行新股的條件 　　第一節(jié) 證券發(fā)行概述 　　【案例5—1】非法公開(kāi)發(fā)行股份案 　　第二節(jié) 證券公開(kāi)發(fā)行的條件 　　【司考真題】債券發(fā)行的條件 　　【司考真題】債券發(fā)行的條件 　　第三節(jié) 證券公開(kāi)發(fā)行的程序 　　【案例5—2】制止北京市長(zhǎng)城機(jī)電科技產(chǎn)業(yè)公司非法集資案 　　第四節(jié) 證券發(fā)行的保薦 　　【案例5—3】證監(jiān)會(huì)首次處罰保薦代表人 　　第五節(jié) 證券發(fā)行承銷(xiāo) 　　第六節(jié) 股票發(fā)行體制 　　第七節(jié) 證券非公開(kāi)發(fā)行 　第六章 證券上市制度 　　【司考真題】股票終止上市的條件 　　第一節(jié) 證券上市概述 　　第二節(jié) 證券上市條件 　　第三節(jié) 證券上市程序 　　第四節(jié) 上市暫停、特別處理和特別轉(zhuǎn)讓、上市終止 　　第五節(jié) 場(chǎng)外市場(chǎng)的上市條件和程序 　第七章 證券交易制度 　　【引例】私下轉(zhuǎn)讓股票有風(fēng)險(xiǎn) 　　第一節(jié) 證券交易概述 　　第二節(jié) 證券交易分類(lèi) 　　【案例】?jī)晒P大宗交易 　　第三節(jié) 交易程序 　第八章 上市公司收購(gòu)制度 　　【引例】寶安收購(gòu)延中股份案 　　第一節(jié) 收購(gòu)概述 　　【案例8—1】北京華天地等機(jī)構(gòu)持股達(dá)到一定比例未披露案 　　第二節(jié) 持股尚未達(dá)到30%之前的一般收購(gòu) 　　【案例8—2】龍泉實(shí)業(yè)等持股達(dá)一定比例未申報(bào)案 　　第三節(jié) 繼續(xù)收購(gòu) 　　【案例8—3】南鋼股份收購(gòu)案 　　【司考真題】要約收購(gòu) 　　第四節(jié) 間接收購(gòu) 　　第五節(jié) 反收購(gòu) 　　【案例8—4】大港油田入主上海愛(ài)使股份案 第三編 證券法律主體 　第九章 證券發(fā)行人和投資者 　　【引例】鄭百文虛假陳述案 　　第一節(jié) 證券發(fā)行人 　　第二節(jié) 證券投資者 　第十章 證券交易所 　　【引例】注意交易所規(guī)則，避免不必要損失 　　第一節(jié) 證券交易所概述 　　第二節(jié)證券交易所的設(shè)立、終止 　　【司考真題】證券交易所設(shè)立與解散的程序 　　第三節(jié) 證券交易所的組織形式、內(nèi)部結(jié)構(gòu)、運(yùn)行系統(tǒng) 　　第四節(jié) 服務(wù)功能和法定義務(wù) 　第十一章 證券公司 　　【司考真題】證券公司的違法行為 　　第一節(jié) 證券公司概述 　　第二節(jié) 證券公司的設(shè)立、變更和終止 　　第三節(jié) 證券公司的組織、內(nèi)部管控 　　第四節(jié) 證券公司的業(yè)務(wù)及規(guī)則 　　【案例11—1】證券公司全權(quán)受托和承諾盈利協(xié)議無(wú)效 　　【案例11—2】證券公司員工違規(guī)代客理財(cái)案 　　【案例11—3】資產(chǎn)管理利潤(rùn)分配糾紛案 　　【案例11—4】證券公司融資融券遭受處罰案 　　【案例11—5】客戶(hù)透支資金引發(fā)糾紛 　第十二章 證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu) 　　【引例】證券登記錯(cuò)誤糾紛 　　第一節(jié) 證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)概述 　　第二節(jié) 證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的職能活動(dòng) 　　第三節(jié) 賬戶(hù)及其運(yùn)行 　　【案例】非交易過(guò)戶(hù)糾紛 　　第四節(jié) 風(fēng)險(xiǎn)防范和控制措施 　　第五節(jié) 違約處理 　第十三章 證券服務(wù)機(jī)構(gòu) 　　【引例】非法經(jīng)營(yíng)證券業(yè)務(wù)受處罰案 　　第一節(jié) 證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的法律地位 　　第二節(jié) 對(duì)證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的管理 　　【案例13—1】“帶頭大哥”不具備證券投資咨詢(xún)業(yè)務(wù)資格案 　　【案例13—2】中維律師事務(wù)所違反信息披露義務(wù)案 第四編 證券市場(chǎng)監(jiān)管 　第十四章 證券市場(chǎng)監(jiān)管概述 　　【引例】周某某以其他手段操縱證券市場(chǎng)案 　　第一節(jié) 證券監(jiān)管的概念、監(jiān)管主體和對(duì)象 　　第二節(jié) 證券監(jiān)管的目標(biāo)及必要性 　　第三節(jié) 證券監(jiān)管的原則和方法 　第十五章 國(guó)務(wù)院證券監(jiān)管機(jī)構(gòu) 　　【引例】西海集團(tuán)非法利用他人賬戶(hù)從事證券交易案 　　第一節(jié) 概念和性質(zhì) 　　第二節(jié) 設(shè)立和組織 　　第三節(jié) 職責(zé)、措施、保障和制約 　　【案例15—1】證監(jiān)會(huì)處罰顧雛軍案 　　第四節(jié) 證監(jiān)會(huì)監(jiān)管擇要 　　【案例15—2】撤銷(xiāo)立立電子股票發(fā)行案 　　【案例15—3】上市公司違反信息披露義務(wù)受罰案 　　【案例15—4】要求恢復(fù)核準(zhǔn)案 　第十六章 證券交易所監(jiān)管 　　【引例】證券交易所譴責(zé)茂名石化案 　　第一節(jié) 證券交易所監(jiān)管概述 　　第二節(jié) 對(duì)上市公司的監(jiān)管 　　第三節(jié) 對(duì)證券交易的監(jiān)管 　　第四節(jié) 對(duì)證券公司的監(jiān)管 　第十七章 證券業(yè)協(xié)會(huì)及其監(jiān)管 　　【引例】關(guān)于對(duì)劉某進(jìn)行紀(jì)律處分的決定 　　第一節(jié) 證券業(yè)協(xié)會(huì)監(jiān)管的概念、特征 　　第二節(jié) 證券業(yè)協(xié)會(huì)的設(shè)立和終止 　　第三節(jié) 證券業(yè)協(xié)會(huì)的會(huì)員、組織 　　第四節(jié) 證券業(yè)協(xié)會(huì)的宗旨和職責(zé) 第五編 證券民事法律責(zé)任 　第十八章 證券民事責(zé)任概述 　　【引例】依據(jù)財(cái)政部的行政處罰受理證券民事糾紛 　　第一節(jié) 概念、分類(lèi)、責(zé)任方式 　　第二節(jié) 功能與不足 　　第三節(jié) 證券民事責(zé)任立法評(píng)述 　　【案例18—1】依據(jù)刑事判決書(shū)受理證券民事賠償糾紛 　　【案例18—2】會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司違反披露義務(wù)案件的受理 　第十九章 證券虛假陳述的法律責(zé)任 　　【引例】權(quán)證最后交易日等信息披露糾紛 　　第一節(jié) 概述 　　第二節(jié) 構(gòu)成要件 　　【案例19—1】股評(píng)不實(shí)應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé) 　　【案例19—2】杭蕭鋼構(gòu)證券虛假陳述民事賠償案 　　【案例19—3】ST科龍?zhí)摷訇愂霭?　　【案例19—4】上市公司虛假陳述案 　　【案例19—5】大唐電信虛假陳述案 　　【案例19—6】南通縱橫虛假陳述案 　第二十章 證券內(nèi)幕交易及短線(xiàn)交易的法律責(zé)任 　　【引例】李某某內(nèi)幕交易案 　　【司考真題】碧海實(shí)業(yè)有限公司等短線(xiàn)交易案 　　第一節(jié) 內(nèi)幕交易 　　【案例20—1】陳某訴陳某某內(nèi)幕交易案 　　【案例20—2】金某和余某內(nèi)幕交易案 　　【案例20—3】董某某內(nèi)幕交易案 　　【案例20—4】瞿某內(nèi)幕交易案 　　第二節(jié) 短線(xiàn)交易 　　【案例20—5】王某某短線(xiàn)交易案 　第二十一章 操縱證券市場(chǎng)的法律責(zé)任 　　【引例】程某某和劉某某操縱證券市場(chǎng)案 　　第一節(jié) 操縱證券市場(chǎng) 　　【案例21—1】西南證券操縱證券市場(chǎng)案 　　【案例21—2】李某某編造并傳播證券交易虛假信息案 　　【案例21—3】汪某某以其他手段操縱證券市場(chǎng)案 　　【案例21—4】武漢新蘭德與陳某以其他手段操縱證券市場(chǎng)案 　　【案例21—5】盧某某以其他手段操縱證券市場(chǎng)案 　　第二節(jié) 操縱證券市場(chǎng)民事責(zé)任要件 　第二十二章 證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)和證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的民事責(zé)任 　　【引例】證券公司員工擅自動(dòng)用客戶(hù)資金案 　　第一節(jié) 證券公司和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)欺詐客戶(hù)的責(zé)任 　　第二節(jié) 證券投資咨詢(xún)機(jī)構(gòu)的民事責(zé)任 　　【案例22—1】證券信息服務(wù)糾紛 　　第三節(jié) 證券投資咨詢(xún)機(jī)構(gòu)之外服務(wù)機(jī)構(gòu)的民事責(zé)任 　　【案例22—2】萬(wàn)隆會(huì)計(jì)師事務(wù)所違反披露義務(wù)案 第六編 證券投資基金 　第二十三章 證券投資基金法概述 　　【引例】基金經(jīng)理背信案 　　第一節(jié) 概念和特點(diǎn) 　　第二節(jié) 歷史發(fā)展 　　第二十四章 證券投資基金概述 　　【引例】唐建“老鼠倉(cāng)”利用信息案 　　第一節(jié) 基金的內(nèi)涵和外延 　　第二節(jié) 基金關(guān)系 　第二十五章 證券投資基金法的宗旨和原則 　　【引例】首例基金分紅案 　　第一節(jié) 宗旨 　　第二節(jié) 原則 　第二十六章 基金持有人、管理人和托管人 　　【引例】持有基金管理公司股權(quán)不能超過(guò)規(guī)定比例 　　第一節(jié) 基金持有人 　　第二節(jié) 基金管理人 　　【案例】基金管理人的注意義務(wù) 　　第三節(jié) 基金托管人 　第二十七章 基金的設(shè)立和運(yùn)作 　　【引例】超時(shí)申購(gòu)基金未成功案 　　第一節(jié) 基金的募集 　　第二節(jié) 封閉式基金的上市交易 　　第三節(jié) 開(kāi)放式基金份額的申購(gòu)與贖回 　　第四節(jié) 基金合同的變更、終止與基金財(cái)產(chǎn)清算 　第二十八章 基金的監(jiān)督管理 　　【引例】金恒信持有基金份額超過(guò)規(guī)定比例案 　　第一節(jié) 信息的披露規(guī)則 　　第二節(jié) 運(yùn)作控制 　　第三節(jié) 政府監(jiān)督 　第二十九章 基金民事責(zé)任制度 　　【引例】張某“老鼠倉(cāng)”利用信息案 　　第一節(jié) 概述 　　第二節(jié) 民事責(zé)任的類(lèi)型和構(gòu)成

章節(jié)摘錄

插圖：2.關(guān)于是否讓申銀證券公司承擔(dān)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審核責(zé)任的問(wèn)題。上訴人申銀證券公司上訴稱(chēng)：對(duì)《招股說(shuō)明書(shū)》進(jìn)行審核是會(huì)計(jì)師事務(wù)所的職責(zé)，其無(wú)能力承擔(dān)此項(xiàng)義務(wù)，況且《招股說(shuō)明書(shū)》僅針對(duì)一級(jí)市場(chǎng)并不斷被后續(xù)披露的信息所覆蓋，投資人在二級(jí)市場(chǎng)是以投機(jī)為目的進(jìn)行股票買(mǎi)賣(mài)，不是根據(jù)《招股說(shuō)明書(shū)》介紹的情況進(jìn)行投資，因此主張不應(yīng)由其對(duì)虛假陳述行為承擔(dān)共同侵權(quán)的連帶責(zé)任。法院認(rèn)為，根據(jù)《審理證券虛假陳述賠償案件規(guī)定》，對(duì)發(fā)行人或者上市公司的上市文件，證券承銷(xiāo)商、證券上市推薦人或者專(zhuān)業(yè)中介服務(wù)機(jī)構(gòu)都有責(zé)任審核，都可能對(duì)發(fā)行人或者上市公司的虛假陳述行為承擔(dān)連帶責(zé)任。在虛假陳述行為被完全揭露前，即使其他信息披露義務(wù)人后續(xù)披露了其他虛假信息，也不能排除投資人對(duì)在先披露信息的信賴(lài)。虛假陳述行為給從事合法股票交易的投資人造成損失，不能因投資人交易動(dòng)機(jī)的不同而免除虛假陳述行為人的賠償責(zé)任。上訴人申銀證券公司作為證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)，推薦并承銷(xiāo)上訴人大慶聯(lián)誼公司股票發(fā)行，是法定的信息披露義務(wù)人。申銀證券公司未盡到法律所要求的勤勉、審慎注意義務(wù)，沒(méi)有對(duì)源于大慶聯(lián)誼公司的虛假陳述予以糾正或出具保留意見(jiàn)，而且自己還編制和出具了虛假陳述文件。同時(shí)，申銀證券公司沒(méi)有向法院證明其存在法定的免責(zé)事由。申銀證券公司違法行為的內(nèi)容和性質(zhì)，已被中國(guó)證監(jiān)會(huì)的行政處罰予以確認(rèn)。原判依據(jù)《審理證券虛假陳述賠償案件規(guī)定》第27條的規(guī)定，判令申銀證券公司承擔(dān)共同侵權(quán)的連帶責(zé)任，并無(wú)不當(dāng)。3.關(guān)于是否存在系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)的問(wèn)題?！秾徖碜C券虛假陳述賠償案件規(guī)定》第19條第4項(xiàng)規(guī)定，被告舉證證明原告的損失或者部分損失是由證券市場(chǎng)系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)等其他因素所導(dǎo)致的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定虛假陳述與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系。此條雖將系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)作為免除民事責(zé)任的條件之一，但對(duì)系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)這一概念未作明確定義，雙方當(dāng)事人也對(duì)系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)有不同的理解，故應(yīng)依據(jù)通常理解確定系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)的含義。證券業(yè)通常理解，系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)是指對(duì)證券市場(chǎng)產(chǎn)生普遍影響的風(fēng)險(xiǎn)因素，其特征在于系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)因共同因素所引發(fā)，對(duì)證券市場(chǎng)所有的股票價(jià)格均產(chǎn)生影響，這種影響為個(gè)別企業(yè)或行業(yè)所不能控制，投資人亦無(wú)法通過(guò)分散投資加以消除。上訴人大慶聯(lián)誼公司上訴稱(chēng)，原判未考慮系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)對(duì)造成被上訴人損失的影響，并為此提交了相關(guān)股票價(jià)格和上證指數(shù)變動(dòng)等證據(jù)支持自己的這一主張。大慶聯(lián)誼公司既然提出這一主張，首先應(yīng)當(dāng)舉證證明造成系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)的事由存在，其次應(yīng)當(dāng)證明該事由對(duì)股票市場(chǎng)產(chǎn)生了重大影響，引起全部股票價(jià)格大幅度漲跌，導(dǎo)致了系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生。但縱觀大慶聯(lián)誼公司向一審法院和二審法院提交的所有證據(jù)，并不能證明1999年4月21日至2000年4月27日期間，證券市場(chǎng)存在著足以影響所有股票價(jià)格下跌的合理事由，更不能證明該事由與股市價(jià)格波動(dòng)的邏輯關(guān)系。對(duì)虛假陳述行為和所謂系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)如何影響股價(jià)變動(dòng)以及各自影響的程度，大慶聯(lián)誼公司也沒(méi)有提出具體的區(qū)分判斷標(biāo)準(zhǔn)和有說(shuō)服力的理由。

編輯推薦

《證券法學(xué)原理與案例教程(第2版)》為全國(guó)法律碩士專(zhuān)業(yè)學(xué)位教育指導(dǎo)委員會(huì)秘書(shū)處推薦教材。本書(shū)適合于在讀法律碩士研究生，亦可適用于普通高等院校法學(xué)本科學(xué)生。

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