比較法學(xué)

前言

法學(xué)，有理論法學(xué)和應(yīng)用法學(xué)之分。無疑，理論法學(xué)應(yīng)當(dāng)包括法史學(xué)；不過，鑒于法史學(xué)以“史”為特征，而且外延廣闊（中外法律思想史與中外法制史），內(nèi)容豐盈，所以通常做法是將其作為單獨(dú)部分而從理論法學(xué)中剝離開來，并與理論法學(xué)相并列。這樣看待法理與法史的學(xué)科關(guān)系確實(shí)不無道理。然而，當(dāng)前法理學(xué)乃至整個(gè)理論法學(xué)面臨著怎樣的問題？回答也許是多樣的。但我以為在整體上，理論法學(xué)的前提性問題包括法學(xué)思維范式、法學(xué)思潮及相關(guān)學(xué)科之間的關(guān)系問題需要引起我們格外的重視。這個(gè)“代序”運(yùn)作的結(jié)構(gòu)邏輯是，從我國理論法學(xué)的現(xiàn)狀出發(fā)，以法學(xué)思維范式為核心，結(jié)合與此核心緊密相關(guān)的法學(xué)思潮，最終落腳于理論法學(xué)諸學(xué)科的建設(shè)。其中，法學(xué)思維范式是內(nèi)在主導(dǎo)性的核心要素，而法學(xué)思潮與理論法學(xué)諸學(xué)科是外在形式或載體。毋庸贅言，一種法學(xué)思維范式的流行，源自于社會中的法律共同體內(nèi)，包括法學(xué)家個(gè)人，對“法律是什么”的觀點(diǎn)的思考和接受。但是，一種法學(xué)思維范式要形成法學(xué)思潮和一門法學(xué)學(xué)科，則非單個(gè)學(xué)者個(gè)人所能為力的。乍然看來，談及的這些問題皆為人們耳熟能詳、不言而喻的前提性的常識，沒有什么值得認(rèn)真對待的?？墒?，仔細(xì)加以琢磨，卻不是這么回事。與持有此種成見者截然相反，越是前提性“常識”，就越需要弄個(gè)明白。這樣才能夠正確和深刻地對面臨的理論法學(xué)予以思考，進(jìn)而付諸建設(shè)的行動。

內(nèi)容概要

與其他比較法學(xué)教科書不同，本書以比較法學(xué)的基本理論為主線，從比較法學(xué)的研究對象和研究范圍入手，對比較法學(xué)的范疇體系、法律比較主體、法律比較對象、法律比較方法、法律比較功能、法律比較結(jié)果等比較法學(xué)所涉及的理論問題作了深入研究。作者在對中外比較法學(xué)成果全面、客觀的分析、借鑒的基礎(chǔ)上，提出了自己獨(dú)到的見解。全書體系合理，思路清晰，資料豐富，論述精當(dāng)，深入淺出，相信讀者讀完本書后會有所收獲。

作者簡介

周世中，1957年生，法學(xué)博士，現(xiàn)任廣西師范大學(xué)法學(xué)院院長、教授、博士生導(dǎo)師。主要從事法學(xué)理論的教學(xué)和研究，獨(dú)著和合作撰寫了《法的價(jià)值及其實(shí)現(xiàn)》、《法的合理性研究》、《法哲學(xué)論》、《以人為本與社會主義法治》等學(xué)術(shù)著作，先后在《中國法學(xué)》、《法學(xué)》、《當(dāng)代法學(xué)》等刊物上發(fā)表學(xué)術(shù)論文一百余篇，其中多篇被中國人民大學(xué)復(fù)印報(bào)刊資料轉(zhuǎn)載，其研究成果獲得了中國法學(xué)教育研究成果獎和廣西社會科學(xué)優(yōu)秀成果獎。

書籍目錄

第一章　比較法學(xué)的基本理論 　第一節(jié)　比較法學(xué)的概念 　　一、比較的一般含義 　　二、比較法學(xué)的定義 　第二節(jié)　比較法學(xué)的研究對象和研究范圍 　　一、對象和范圍確定之重要性 　　二、研究對象與研究范圍的區(qū)分 　　三、比較法學(xué)的研究對象 　　四、比較法學(xué)的研究范圍 　第三節(jié)　比較法學(xué)的性質(zhì) 　　一、關(guān)于比較法學(xué)性質(zhì)已有的若干觀點(diǎn) 　　二、比較法學(xué)學(xué)科性質(zhì)的再定位 　第四節(jié)　比較法學(xué)的地位 　　一、比較法學(xué)已有的成績 　　二、比較法學(xué)的世界目的與使命 　　三、比較法學(xué)與其他學(xué)科的關(guān)系 第二章　比較法學(xué)的歷史與發(fā)展趨勢 　第一節(jié)　比較法學(xué)在國外的發(fā)展軌跡 　　一、國外比較法學(xué)研究的起源 　　二、國外近代比較法學(xué)的初步形成 　　三、國外現(xiàn)代比較法學(xué)的最終形成與比較法學(xué)的發(fā)展 　第二節(jié)　比較法學(xué)在中國的發(fā)展軌跡 　　一、中國比較法學(xué)研究的起源 　　二、法律比較在中國封建社會的運(yùn)用 　　三、中國近代比較法學(xué)的初步形成 　　四、中國現(xiàn)代比較法學(xué)的最終形成與當(dāng)代比較法學(xué)的發(fā)展 　第三節(jié)　比較法學(xué)的發(fā)展趨勢 　　一、比較方法從一元轉(zhuǎn)向多元 　　二、研究對象產(chǎn)生于實(shí)踐，擴(kuò)展于理論 　　三、研究模式從附屬性、封閉式走向獨(dú)立性、跨學(xué)科式 　　四、比較范圍從狹隘走向?qū)挿?第三章　比較法學(xué)的范疇體系 　第一節(jié)　法學(xué)范疇體系概述 　　一、范疇及其詞義辨析 　　二、法學(xué)范疇及其體系 　　三、法學(xué)范疇體系的建構(gòu) 　第二節(jié)　比較法學(xué)的范疇體系 　　一、比較法學(xué)范疇體系的建構(gòu)意義 　　二、比較法學(xué)范疇體系的建構(gòu)可能性 　　三、比較法學(xué)范疇體系的建構(gòu)原則 　　四、比較法學(xué)范疇體系的建構(gòu)方法 　　五、比較法學(xué)范疇體系的建構(gòu)結(jié)果 　　六、比較法學(xué)的基本范疇 第四章　法律比較主體 　第一節(jié)　比較法學(xué)的比較主體 　　一、主體 　　二、法律比較主體 　第二節(jié)　法律比較主體的比較動機(jī) 　　一、動機(jī)的含義及特征 　　二、動機(jī)的層次分析 　第三節(jié)　法律職業(yè)者 　　一、法律職業(yè)者 　　二、影響法律職業(yè)者比較動機(jī)的因素分析 　　三、法律職業(yè)者進(jìn)行法律比較的動機(jī) 　　四、建立法律職業(yè)共同體 第五章　法律比較對象 　第一節(jié)　法律比較對象的基本理論 　　一、比較對象的含義 　　二、比較法學(xué)中比較對象的含義及特征 　　三、比較法學(xué)中比較對象的確定 　第二節(jié)　法律文明 　　一、人類文明的一般含義及表征方式 　　二、法律文明的含義及特征 　　三、法律文明在比較法學(xué)領(lǐng)域的地位及作用 　第三節(jié)　法律文明的多樣性以及分類 　　一、多樣及法律多樣性的含義 　　二、法律文明多樣性的表征方式 　　三、法律文明多樣性的原因 　　四、法律文明的分類 　第四節(jié)　物態(tài)法律文明及比較 　　一、物態(tài)法律文明的內(nèi)涵 　　二、法律職業(yè)者及比較 　　三、法律組織、法律設(shè)施及比較 　第五節(jié)　精神法律文明及比較 　　一、精神法律文明的內(nèi)涵 　　二、精神法律文明的結(jié)構(gòu) 　　三、法律心理比較 　　四、法律意識比較 　　五、法律思想體系比較 　第六節(jié)　制度法律文明及比較 　　一、制度法律文明的內(nèi)涵 　　二、制度法律文明在比較法學(xué)上的研究狀況 　　三、制度法律文明中可比較的范疇 　　四、法律概念比較 　　五、法律規(guī)范比較 　　六、法律體系比較 　　七、法系比較 　第七節(jié)　行為法律文明及比較 　　一、行為法律文明釋義 　　二，行為法律文明的分類 　　三、立法行為比較 　　四、執(zhí)法行為比較 　　五、司法行為比較 　　六、守法行為比較 　　七、法律監(jiān)督行為比較 　　八、其他法律行為比較 　　本章結(jié)語 第六章　法律比較方法 第八章　法律比較結(jié)果 參考文獻(xiàn) 后記

章節(jié)摘錄

在制度法律文明中，存在哪些可比較項(xiàng)呢？這些比較項(xiàng)彼此之間又有怎樣的聯(lián)系呢？它們在比較法學(xué)中作為法律比較對象的作用和角色是如何進(jìn)行的？這些正是本書需要研究的內(nèi)容。至于對于制度法律文明具體方面在國家之間或者傳統(tǒng)的法系之間的比較，這既是一個(gè)難以窮盡的研究課題，也不太可能在一本書的篇幅之內(nèi)完成。何況本書的目的更多的是在于揭示比較法學(xué)的基本范疇，本章試圖通過探究法律比較對象的范圍來呼應(yīng)這樣的寫作宗旨，所以本節(jié)的寫作模式也是通過對制度性法律文明在比較對象意義上的分類，進(jìn)而探索其在比較法學(xué)上的應(yīng)用。制度法律文明作為一個(gè)抽象意義上的法律比較對象，本身包含了豐富的內(nèi)容，它包括法律概念、法律規(guī)范、法律體系等層次。我們在通常意義上說的一國的法律制度，就是指那些以法律概念為基礎(chǔ)組成的法律規(guī)范，進(jìn)而由一個(gè)個(gè)的法律規(guī)范形成的法律體系?？梢?，法律概念、法律規(guī)范、法律體系是制度法律文明中不同層次上的組成部分，在范圍上，它們依次擴(kuò)大。從另一個(gè)角度來說，法律概念、法律規(guī)范、法律體系可以組成一個(gè)金字塔形狀，法律概念就是塔基，法律體系是塔尖，而+眾多的法律規(guī)范則是金字塔的塔身。這樣的三個(gè)層次基本上包括了所有的制度法律文明的外延，它們在不同的程度上反映出一國制度法律文明的特點(diǎn)。所以，我們可以把這三個(gè)范疇作為制度法律文明中的比較項(xiàng)，通過分析這三個(gè)層次在不同國家間的差異來觀察世界整體制度法律文明的特點(diǎn)。在制度法律文明中，還有一個(gè)與其緊密相關(guān)的概念叫法系。在比較法學(xué)領(lǐng)域，法系是一個(gè)被學(xué)者使用較多的概念。法系這個(gè)范疇主要用于探求各國的法律實(shí)踐，包括各國立法體制、立法技術(shù)、規(guī)范體系、司法制度等。因而對上述問題的研究往往就形成對這一法系法律實(shí)踐的總體歸納和評價(jià)，并且使之又成為評價(jià)其他法系的其他國家法治的參照體系。法系經(jīng)常被用于鑒別不同國家法律制度的差異。人們習(xí)慣于將世界范圍內(nèi)影響最大的法律按照歷史傳統(tǒng)、法律結(jié)構(gòu)以及法律地位等因素綜合的標(biāo)準(zhǔn)分為幾個(gè)法系，對于法系之間的差異進(jìn)行探索研究。另外，“同一個(gè)國家依據(jù)法系的標(biāo)準(zhǔn)，其法律制度可能被分別歸人到不同的法系之中，并且在法律運(yùn)作過程中享受不同的待遇”⑥。由此可見，法系作為比較法學(xué)中備受青睞的概念，是一個(gè)客觀存在的現(xiàn)象。但是本書并未把法系作為制度法律文明的一個(gè)范疇歸人法律比較對象中，是因?yàn)橄鄬τ谏衔奶岬降闹贫确晌拿鞯娜齻€(gè)層次來說，法系與之有著太大的區(qū)別。

后記

本書是我多年從事比較法學(xué)教學(xué)與研究的結(jié)晶。20世紀(jì)90年代中期，我開始講授比較法學(xué)。在教學(xué)和研究的過程中，得到了中國人民大學(xué)法學(xué)院的呂世倫教授、朱景文教授的指點(diǎn)和幫助，也得到了劉兆興教授、米健教授、張少瑜老師等比較法學(xué)界同仁的支持和鼓勵。正是在他們的關(guān)懷和指導(dǎo)下，我得以在比較法學(xué)的研究中發(fā)表了一些論文，取得了一些研究成果。對他們無私的支持和幫助，我深表感謝。本書也是我和我的法學(xué)理論碩士生教學(xué)互動的成果。在本書寫作的過程中，得到了我的碩士研究生鄧文婷、商浩、楊長春、蔣霓、黃淑燕、梁智俊、李素秘的幫助，他們幫我收集資料、輸入文字，沒有他們的支持，本書也不可能順利完稿。在此，我對他們表示深深的謝意。中國人民大學(xué)出版社的編輯，認(rèn)真審閱、逐字逐句地修改書稿，為本書的出版付出了很多辛苦。在此對他們所付出的勞動一并深表感謝。

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