行政法專論

前言

本教材是為學(xué)習(xí)行政法的法學(xué)專業(yè)研究生編寫的。目前，隨著法學(xué)教育大規(guī)模的擴張，市面上的研究生教材亦日益增多。但是翻開這些研究生教材，卻發(fā)現(xiàn)其中多數(shù)教材與本科生教材并沒有太多的區(qū)別，只不過厚度有所增加而已。那么，究竟應(yīng)當(dāng)如何編寫研究生教材，就成為我們首先必須考慮的問題。我們認(rèn)為，研究生的教材編寫應(yīng)當(dāng)取決于對研究生教育和教學(xué)的科學(xué)定位，至少需要把握和注意以下兩點：一是知識的層次性。從理論上講，任何一個部門法學(xué)都可以分為法理念、法原理、法規(guī)范和法實務(wù)四個不同層次的知識。相應(yīng)地，針對不同的對象應(yīng)當(dāng)按照知識的不同層次要求來實施教學(xué)。就行政法學(xué)而言，對本科生的教學(xué)，應(yīng)注重對行政法一般原理層面的直觀描述和規(guī)范層面的實用性解釋，向?qū)W生提供一個行政法的總體框架和基本思維模式，要求學(xué)生了解和掌握行政法是什么、怎樣適用。而對研究生的教學(xué)則應(yīng)在此基礎(chǔ)之上，進(jìn)一步要求學(xué)生了解和掌握行政法為什么是這樣的、應(yīng)該是怎樣的，側(cè)重于行政法的價值性認(rèn)識與觀念化養(yǎng)成，注重學(xué)生對行政法原理之原理、制度之精神、思維之方法的深刻感悟與體念。因此，研究生的教材應(yīng)當(dāng)融知識性、思想性和方法性于一體，盡可能最大限度地反映研究生對本學(xué)科專業(yè)知識的深層次要求。

內(nèi)容概要

本教材是為學(xué)習(xí)行政法的法學(xué)專業(yè)研究生編寫的，其主要特色是：    注重知識的層次性。本教材融知識性、思想性和方法性于一體，側(cè)重于學(xué)生對本學(xué)科原理之原理、制度之精神、思維之方法的深刻感悟與體念。    寫作體例的專題性。本教材采取專題性或模塊式的編寫體例，圍繞一個個值得探討、尚待深化的專題，展開對本學(xué)科一個個專業(yè)性問題的深入研究。    關(guān)注前沿、強調(diào)個性。本教材各個專題的編寫分別由來自各專題理論研究前沿，且對所承擔(dān)專題已形成個人研究專長和學(xué)術(shù)特色的不同學(xué)者承擔(dān)。

作者簡介

周佑勇，男，法學(xué)博士，教授、博士生導(dǎo)師，東南大學(xué)法學(xué)院院長，中國法學(xué)會行政法學(xué)研究會常務(wù)理事，教育部首批“新世紀(jì)優(yōu)秀人才支持計劃”入選者、江蘇省“333高層次人才培養(yǎng)工程”首批中青年科技領(lǐng)軍人才。在《中國社會科學(xué)》、《法學(xué)研究》、《中國法學(xué)》等刊物上發(fā)表

書籍目錄

第一章  行政法：基本范疇、法律淵源與法律關(guān)系研究  第一節(jié)  行政法的基本范疇  第二節(jié)  行政法的法律淵源  第三節(jié)  行政法的法律關(guān)系第二章  行政法學(xué)：基本觀念與方法論研究  第一節(jié)  作為法學(xué)分支學(xué)科的行政法學(xué)  第二節(jié)  行政法學(xué)的理論基礎(chǔ)  第三節(jié)  行政法學(xué)方法論第三章  行政法的基本原則與行政裁量研究  第一節(jié)  法律原則在法律體系中的引入  第二節(jié)  行政法基本原則的內(nèi)容  第三節(jié)  行政裁量及其治理模式第四章  行政立法、行政規(guī)范與技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)研究  第一節(jié)  行政立法  第二節(jié)  行政規(guī)范  第三節(jié)  技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)第五章  行政法的適用與解釋研究  第一節(jié)  行政法的適用  第二節(jié)  行政法的解釋  第三節(jié)  行政法中的法律補充  第四節(jié)  行政法規(guī)范的選擇第六章  公務(wù)主體的法律形態(tài)研究  第一節(jié)  概述  第二節(jié)  行政機關(guān)  第三節(jié)  公法人  第四節(jié)  局署  第五節(jié)  承擔(dān)公務(wù)的私人  第六節(jié)  私法形式的公務(wù)組織第七章  公物法與公務(wù)員法問題研究  第一節(jié)  公物與公營造物  第二節(jié)  公物的設(shè)置、管理與使用  第三節(jié)  公務(wù)員與公務(wù)員法  第四節(jié)  公務(wù)員的職位分類與管理機制第八章  行政行為與行政程序問題研究  第一節(jié)  行政行為的理論界定  第二節(jié)  行政行為的效力研究  第三節(jié)  行政程序問題第九章  行政責(zé)任與行政救濟問題研究  第一節(jié)行政責(zé)任問題  第二節(jié)  我國行政訴訟類型化構(gòu)造  第三節(jié)  “行政公益訴訟”認(rèn)識誤區(qū)解析  第四節(jié)  《行政訴訟法》修改中的關(guān)系定位第十章  行政法發(fā)展的新趨勢  第一節(jié)  政府規(guī)制的改革  第二節(jié)  社會行政與行政的民主化  第三節(jié)  民營化的挑戰(zhàn)  第四節(jié)  信息化的變革  第五節(jié)  全球化的影響參考文獻(xiàn)

章節(jié)摘錄

在我國，可以從如下三方面探討法律保留原則的憲法根據(jù)：（1）民主原則。根據(jù)憲法規(guī)定，中華人民共和國的一切權(quán)力屬于人民，人民行使國家權(quán)力的機關(guān)是全國人民代表大會和地方各級人民代表大會。國家行政機關(guān)由人民代表大會產(chǎn)生，對它負(fù)責(zé)，受它監(jiān)督。因此法律保留也具有分權(quán)的意義，只有經(jīng)民主選舉、具有直接民主合法性的代議機關(guān)，才能對一般性地與人民有密切聯(lián)系的重要事項作出決定，頒布普遍地對公民具有約束力的行為規(guī)范。①（2）法治國家原則。我國《憲法》第5條第1款規(guī)定了“依法治國，建設(shè)社會主義法治國家”的原則。法治國家原則要求應(yīng)以法律規(guī)范國家與人民之間的法律關(guān)系。法律不僅規(guī)制行政活動，而且應(yīng)使人民能夠預(yù)見并估計行政活動的效果。②基于法治國家追求公平和正義的要求，不僅對于干預(yù)行政，而且對于給付行政都應(yīng)在一定程度上適用法律保留原則。（3）基本權(quán)利的保障。我國《憲法》第二章以“公民的基本權(quán)利和義務(wù)”為標(biāo)題，全面、系統(tǒng)地規(guī)定了公民的基本權(quán)利，如平等權(quán)、政治權(quán)利、精神·文化活動的自由、人身自由和人格尊嚴(yán)、社會經(jīng)濟權(quán)利、獲得救濟的權(quán)利。憲法基本權(quán)利對一切國家權(quán)力和國家機關(guān)具有直接的約束力，只有根據(jù)法律或者通過法律才能限制基本權(quán)利。例如，我國《憲法》第39條規(guī)定：“中華人民共和國公民的住宅不受侵犯。禁止非法搜查或者非法侵入公民的住宅?！边@意味著除法律之外的其他行政規(guī)定和措施，都不得對公民住宅不受侵犯的權(quán)利予以限制。由此可見，從憲法確認(rèn)的憲法規(guī)范和憲法原則中可以推導(dǎo)出行政法的一般原則。（二）法律正式的法律是“民主多數(shù)決定的象征和成就”，它由直接代表人民的立法機關(guān)，按照為實現(xiàn)特殊保障而設(shè)計的、公開的、保障反對意見的程序制定，并且因其特殊的表現(xiàn)形式而具有明確性和持久性。③法律是行政法的主要表現(xiàn)形式，它構(gòu)成了行政法律體系的基架。行政法律包括組織性法律、支配行政機關(guān)一般性活動的法律、對行政機關(guān)予以監(jiān)督和制約的法律以及特定行政領(lǐng)域的法律。組織性法律有《國務(wù)院組織法》、《地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法》等。支配行政機關(guān)一般性活動的法律有《行政處罰法》、《行政許可法》、《政府采購法》等。對行政機關(guān)活動予以監(jiān)督和制約的法律有《行政訴訟法》、《行政復(fù)議法》、《行政監(jiān)察法》、《國家賠償法》等。特定行政領(lǐng)域的法律包括《海關(guān)法》、《稅收征收管理法》等。（三）行政法規(guī)隨著行政權(quán)力的擴張，出現(xiàn)了立法機關(guān)向行政機關(guān)直接授權(quán)的“授權(quán)立法”。中國的行政法規(guī)是由國務(wù)院制定的。根據(jù)《憲法》第89條第1項的規(guī)定，國務(wù)院根據(jù)憲法和法律，規(guī)定行政措施，制定行政法規(guī)，發(fā)布決定和命令。根據(jù)《立法法》第56條的規(guī)定，國務(wù)院根據(jù)憲法和法律，制定行政法規(guī)。行政法規(guī)可以就為執(zhí)行法律的規(guī)定需要制定行政法規(guī)的事項，《憲法》第89條規(guī)定的國務(wù)院行使行政管理職權(quán)的事項，如經(jīng)濟工作、城鄉(xiāng)建設(shè)、教科文衛(wèi)、民政公安、司法行政和監(jiān)察、民族、華僑等事務(wù)進(jìn)行規(guī)定。《憲法》第89條第4項規(guī)定，國務(wù)院“統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)全國地方各級國家行政機關(guān)的工作”；第110條第2款規(guī)定，“全國地方各級人民政府都是國務(wù)院統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)下的國家行政機關(guān)，都服從國務(wù)院”。因此國務(wù)院頒布的行政法規(guī)可以成為拘束各級行政機關(guān)活動，引導(dǎo)相對人活動的行為規(guī)范。此外，根據(jù)《行政訴訟法》第52條第1款的規(guī)定，行政法規(guī)也可以作為人民法院審理行政案件的根據(jù)。（四）地方性法規(guī)根據(jù)《立法法》的規(guī)定，省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常務(wù)委員會根據(jù)本行政區(qū)域的具體情況和實際需要，在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下，可以制定地方性法規(guī)；較大的市的人民代表大會及其常務(wù)委員會根據(jù)本市的具體情況和實際需要，在不同憲法、法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)的地方性法規(guī)相抵觸的前提下，可以制定地方性法規(guī)，報省、自治區(qū)的人民代表大會常務(wù)委員會批準(zhǔn)后施行；省、自治區(qū)的人民代表大會常務(wù)委員會對報請批準(zhǔn)的地方性法規(guī)，應(yīng)當(dāng)對其合法性進(jìn)行審查，同憲法、法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)的地方性法規(guī)不抵觸的，應(yīng)當(dāng)在4個月內(nèi)予以批準(zhǔn)。較大的市是指省、自治區(qū)的人民政府所在地的市，經(jīng)濟特區(qū)所在地的市和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市。目前，我國的“較大的市”有49個，其中省會城市27個、經(jīng)濟特區(qū)城市4個、國務(wù)院批準(zhǔn)的其他城市有18個。國務(wù)院先后4次批準(zhǔn)19個城市為“較大的市”（其中重慶于1997年3月升格為直轄市）：1984年10月批準(zhǔn)唐山、大同、包頭、大連、鞍山、撫順、吉林、齊齊哈爾、青島、無錫、淮南、洛陽、重慶共13個市；1988年3月批準(zhǔn)寧波市；1992年7月批準(zhǔn)淄博、邯鄲、本溪3個市；1993年4月批準(zhǔn)蘇州、徐州2個市。之后未批準(zhǔn)過新的較大的市。根據(jù)《立法法》第64條的規(guī)定，地方性法規(guī)可以對為執(zhí)行法律、行政法規(guī)的規(guī)定，需要根據(jù)本行政區(qū)域的實際情況作具體規(guī)定的事項，以及屬于地方性事務(wù)需要制定地方性法規(guī)的事項，進(jìn)行規(guī)定。除《立法法》第8條規(guī)定的事項外，其他事項國家尚未制定法律或者行政法規(guī)的，省、自治區(qū)、直轄市和較大的市根據(jù)本行政區(qū)域的具體情況和實際需要，可以先制定地方性法規(guī)。

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