法律方法講義

內(nèi)容概要

本書把法律方法涉及的問題分為三個(gè)部分：基本原理部分、制度路徑部分和思維方式部分。在基本原理部分，作者通過對(duì)法律與方法之間的關(guān)聯(lián)，法律職業(yè)者的產(chǎn)生、發(fā)展與作用，法律與語(yǔ)言的關(guān)系、法律與國(guó)家之間的關(guān)系的論述，集中深入地說明法律不僅是紙上的文字規(guī)定，而且是需要特定人員在特定的國(guó)家制度中按照特定的方式實(shí)現(xiàn)的規(guī)則體系。在法律與方法的制度路徑部分，作者通過對(duì)法律與制度的關(guān)系、法律與設(shè)施的關(guān)系、法律淵源與法律形式的關(guān)系的論述，集中說明法律人在處理問題的過程中，如何以“看得見”的公開方式，追求達(dá)到特定法律問題解決目的的正確的法律決定。在思維方式部分，作者通過法律與分析的關(guān)系、法律與推理的關(guān)系、法律與解釋的關(guān)系、法律與論證的關(guān)系、法律與修辭的關(guān)系的論述，集中說明法律人解決法律問題過程中，是如何通過思維活動(dòng)，形成自己的正確判斷。    本書根據(jù)我國(guó)法學(xué)教育發(fā)展的實(shí)際需要而撰寫，以幫助學(xué)習(xí)者能夠自覺地像法律人那樣思考和解決問題，是一部法律方法的入門教材。本書既是一部法學(xué)碩士研究生學(xué)習(xí)法律方法、法學(xué)方法論的參考讀物，同時(shí)，可以供讀法律碩士專業(yè)學(xué)位的具有非法律專業(yè)本科學(xué)習(xí)背景的研究生以及法學(xué)專業(yè)的本科生作為教材使用。

作者簡(jiǎn)介

葛洪義，法學(xué)博士，現(xiàn)任華南理工大學(xué)法學(xué)院院長(zhǎng)，教授，博士生導(dǎo)師；兼任中國(guó)法學(xué)會(huì)法理學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng)、廣東省法理學(xué)研究會(huì)會(huì)長(zhǎng)、中國(guó)政法大學(xué)法學(xué)理論專業(yè)博士生導(dǎo)師、廈門大學(xué)法學(xué)理論專業(yè)博士生導(dǎo)師、吉林大學(xué)理論法學(xué)研究中心兼職教授等職。代表性著作有：《探索與對(duì)話：法理學(xué)導(dǎo)論》、《法律與理性——法的現(xiàn)代性問題解讀》、《法與實(shí)踐理性》；代表性論文有：《法律·權(quán)利·權(quán)利本位——新時(shí)期法學(xué)視角的轉(zhuǎn)換及其意義》、《法的普遍性、確定性、合理性辨析》、《法官的權(quán)力》等；主要研究領(lǐng)域：法律本體論，法律方法論、地方法制理論等。

書籍目錄

第一編  法律方法的基本原理  第一講  法律與方法    一、方法的含義與構(gòu)成    二、法律與方法的關(guān)系    三、法律方法及其特點(diǎn)  第二講  法律職業(yè)者    一、法律職業(yè)的產(chǎn)生    二、法律職業(yè)的動(dòng)因    三、中國(guó)的法律職業(yè)  第三講  法律與語(yǔ)言    一、法律與語(yǔ)言的關(guān)系    二、法律語(yǔ)言的特點(diǎn)    三、法律語(yǔ)言的類型  第四講  法律與國(guó)家    一、國(guó)家的含義及意義    二、法律與國(guó)家的關(guān)系    三、國(guó)家的結(jié)構(gòu)與體制    四、國(guó)家司法機(jī)關(guān)的構(gòu)成          第二編  法律方法的制度路徑  第五講  法律與制度    一、法律與制度的關(guān)系    二、制度化與再制度化    三、制度中的法律方法  第六講  法律與設(shè)施    一、法律設(shè)施及其意蘊(yùn)    二、法律設(shè)施的現(xiàn)實(shí)作用    三、法律設(shè)施的種類  第七講  法律的淵源    一、法律實(shí)質(zhì)意義上的淵源    二、法律形式意義上的淵源    三、當(dāng)代中國(guó)法律的淵源第三編  法律方法的思維方式  第八講  法律與分析    一、解決問題的分析方法    二、關(guān)于事實(shí)的分析    三、關(guān)于法律的分析  第九講  法律與推理    一、法律與推理的關(guān)系    二、形式推理及其類型    三、疑難案件中的推理  第十講  法律與解釋    一、法律解釋的概念    二、法律解釋的方法    三、法律解釋的原則    四、我國(guó)法律解釋的體制  第十一講  法律與論證    一、法律與論證的關(guān)系    二、法律論證的含義    三、法律論證方法的發(fā)展    四、法律論證的目標(biāo)與規(guī)則  第十二講  法律與修辭    一、修辭與法律修辭的含義    二、法律與修辭的關(guān)系    三、法律修辭的特點(diǎn)參考文獻(xiàn)結(jié)束語(yǔ)

章節(jié)摘錄

顯然，依據(jù)中國(guó)古代文化傳統(tǒng)的標(biāo)準(zhǔn)，法律是一種比較“小人”的人際關(guān)系處理模式，是建立在雙方之間互不信任的基礎(chǔ)上的。所謂“君子喻于義，小人喻于利”，也就是用“義”就可以讓君子知道該做什么，而對(duì)于小人，則必須用“利”才能讓他明白該做什么?？梢?，中國(guó)古代對(duì)于追求自己利益的行為，即使不是反對(duì)，至少也是不齒的。利益是法律權(quán)利的核心內(nèi)容，如果個(gè)人追求自己利益的行為是齷齪的、令人不齒的，法律當(dāng)然也就不需要了。古代中國(guó)不重視法治，應(yīng)該與這種觀念有關(guān)。法律秩序的思想觀念前提其實(shí)就是“先小人，后君子”。先假定某個(gè)人或組織會(huì)因一己之私而覬覦他人的利益、侵犯他人的財(cái)產(chǎn)、生命健康、人格尊嚴(yán)等，進(jìn)而導(dǎo)致爭(zhēng)斗。故而，預(yù)防性地先行采取明文規(guī)定的方式，劃定一個(gè)界限，既警告可能冒犯他人的人約束自己的行為，又事先說明如果某一種行為發(fā)生，必然引起的特定后果。法律規(guī)則的前提是各種沖突發(fā)生的潛在可能性，一開始就是針對(duì)各種可能的爭(zhēng)奪利益的行為，所以，制止沖突、化解矛盾、懲罰侵權(quán)行為，是其內(nèi)在的需要。這樣一來，法律與方法之間就建立了密切的關(guān)系。法律是將各種可能的行為預(yù)先分類，設(shè)定相應(yīng)的處理模式和解決辦法，從而調(diào)整社會(huì)關(guān)系。這個(gè)規(guī)則體系具有一般性，即針對(duì)的總是某一類別的人的可能的行為，所以，它的有效性依賴于它對(duì)實(shí)際發(fā)生的行為是否具有約束力。一旦法律預(yù)先規(guī)定的或禁止，或保護(hù)，或鼓勵(lì)的行為實(shí)際發(fā)生了，一般性的法律規(guī)則是否可能成為處理這一行為的實(shí)際依據(jù)，就是對(duì)法律實(shí)效的檢驗(yàn)。可見，法律是否有效，是否具有生命力，取決于它是否能夠適用于對(duì)具體個(gè)別行為的指導(dǎo)、引導(dǎo)和評(píng)價(jià)上，取決于它是否能夠運(yùn)用于解決具體事件和案件。而具體事件和案件的解決過程，則是一個(gè)方法問題。方法總是針對(duì)相對(duì)特定的目標(biāo)，在法律領(lǐng)域，就是針對(duì)特定事件、案件和法案，即依據(jù)一般性的規(guī)則處理個(gè)別法律問題的過程。所以，法律問題的解決和處理，在方法上具有自己的特殊性，即要求與法律緊密聯(lián)系在一起。這種與法律緊密聯(lián)系在一起的方法，我們暫時(shí)稱它為法律的方法。在現(xiàn)代社會(huì)，法律問題的解決，需要在實(shí)體與程序兩個(gè)方面都要依據(jù)法律的規(guī)定，也就必須遵循法律的方法、依賴法律的方法，進(jìn)而在法律與法律的方法之間形成了密切的關(guān)系。

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