實質(zhì)刑法觀

前言

　　“健全的法律制度是現(xiàn)代社會文明的基石”，這一論斷不僅已為人類社會的歷史發(fā)展所證明，而且也越來越成為人們的共識。在人類歷史上，建立一套完善的法律體制，依靠法治而促進社會發(fā)展、推動文明進步的例證，可以說俯拾即是。而翻開古今中外東西各民族的歷史，完全摒棄法律制度而能夠保持國家昌隆、社會繁榮進步的例子，卻是絕難尋覓。蓋因在擺脫了原始和蒙昧以后，人類社會開始以一種“重力加速度”飛速發(fā)展，人的心智日漸開放，人們的利益和追求也日益多元化。面對日益紛紜復(fù)雜的社會，“秩序”的建立和維持就成為一種必然的結(jié)果。而在建立和維持一定秩序的各種可選擇方案（暴力的、倫理的、宗教的和制度的）中，制定一套法律制度，并以國家的名義予以實施、推行，無疑是一種最為簡潔明快、也是最為有效的方式。

內(nèi)容概要

　　新一輪刑法學(xué)派之爭即形式犯罪論與實質(zhì)犯罪論之間的爭論并不僅僅是犯罪論體系的對立，它反映了形式與實質(zhì)刑法立場之間的緊張關(guān)系。為此，《實質(zhì)刑法觀》以法律的形式與實質(zhì)理性為線索，展開對實質(zhì)刑法立場的探討。在將刑法中所有基本問題（刑事法治模式、罪刑法定主義、犯罪概念、犯罪論、解釋論等）還原到法律形式與實質(zhì)理性對立統(tǒng)一層面上分析后，《實質(zhì)刑法觀》認為，法律實質(zhì)理性對形式理性的介入，形式到實質(zhì)法治國的嬗變，兼具形式與實質(zhì)內(nèi)容的現(xiàn)代罪刑法定原則的興起與古典罪刑法定原則的終結(jié)，形式的犯罪概念的解除，犯罪構(gòu)成要件的功能由形式的人權(quán)保障到實質(zhì)的人權(quán)保障的轉(zhuǎn)化，以及大陸法系中構(gòu)成要件由事實類型到價值性的確立，決定了刑法應(yīng)建立以形式的定型犯罪論體系為前提、以實質(zhì)可罰性為內(nèi)容的實質(zhì)犯罪論體系；對犯罪構(gòu)成要件的解釋不能僅從形式上進行，而應(yīng)從是否達到了值得刑事處罰的程度進行實質(zhì)的解釋。此即《實質(zhì)刑法觀》所提倡的實質(zhì)刑法觀。

作者簡介

　　劉艷紅，湖北武漢人，法學(xué)博士、博士后，東南大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師；中國法學(xué)會刑法學(xué)研究會理事，東南大學(xué)校學(xué)術(shù)委員會委員，江蘇省”333高層次人才培養(yǎng)工程”首批中青年科技帶頭人，2008年入選教育部”新世紀(jì)優(yōu)秀人才支持計劃”。個人專著有《開放的犯罪構(gòu)成要件理論研究》、　《罪名研究》，合作著作有《人格刑法導(dǎo)論》、　《行政刑法的一般理論》，主編教材《刑法學(xué)總論》、　《刑法學(xué)各論》。

書籍目錄

第一章 理性選擇：形式與實質(zhì)的(合)理性一、理性主義法律觀(一)理性主義法律觀的演變：法律與理性的傳統(tǒng)(二)理性主義法律觀的本質(zhì)二、法(律)的合理性問題(一)黑格爾的法律合理性觀(二)馬克斯·韋伯的法律合理性觀(三)麥考密克的法律合理性觀三、形式合理性與實質(zhì)合理性的辯證統(tǒng)(一)實證法學(xué)派對法律實質(zhì)合理性的責(zé)難(二)超驗自然法與法律實質(zhì)合理性之肯定(三)法律(合)理性之內(nèi)容：形式與實質(zhì)合理性的辯證統(tǒng)四、理性選擇——形式合理性抑或?qū)嵸|(zhì)合理性(一)實質(zhì)合理性對于形式合理性的實現(xiàn)具有重要作用(二)法律的形式合理性優(yōu)越于實質(zhì)合理性(三)結(jié)論第二章 刑事法治模式：形式與實質(zhì)的法治國一、法治國模式：形式與實質(zhì)的法治國(一)古典法治理念：形式與實質(zhì)法治國思想之雛形(二)近代法治理念：形式與實質(zhì)法治國思想之形成二、刑事法治國之標(biāo)志：罪刑法定原則(一)古典法治國思想及近代自由法治國思想與形式罪刑法定原則(二)形式罪刑法定原則到實質(zhì)罪刑法定原則的形成(三)結(jié)論三、形式與實質(zhì)刑事法治國之基本模式(一)形式合理性——形式的刑事法治國之堅守(二)實質(zhì)合理性——實質(zhì)的刑事法治國之構(gòu)建四、現(xiàn)代社會包容性刑事法治國之構(gòu)建(一)形式與實質(zhì)的刑事法治之沖突(二)出路——包容性刑事法治國之提倡(三)結(jié)論第三章 犯罪概念：形式與實質(zhì)犯罪概念一、形式犯罪概念到實質(zhì)犯罪概念之發(fā)展(一)我國混合犯罪概念的立法發(fā)展(二)混合犯罪概念與實質(zhì)犯罪概念之關(guān)系二、形式犯罪概念與實質(zhì)犯罪概念之聚訟(一)對實質(zhì)犯罪概念的批判觀點之概括(二)完善我國犯罪概念的方案意見之歸納三、實質(zhì)犯罪概念與社會危害性之合理性(一)混合犯罪概念具備存在的一般合理性(二)混合犯罪概念具備存在的優(yōu)越合理性四、實質(zhì)犯罪概念與社會危害性之價值立場(一)在犯罪圈外，形式合理性是實質(zhì)合理性的制度保(二)在犯罪圈內(nèi)，實質(zhì)合理性是形式合理性的實現(xiàn)手五、結(jié)論第四章 犯罪論：形式與實質(zhì)的犯罪論一、以行為為中心的古典形式犯罪論體系(一)古典犯罪論體系的出發(fā)點：形式構(gòu)成要件論(二)形式構(gòu)成要件論的兩大特性：無價值性與客觀性(三)小結(jié)二、價值判斷與實質(zhì)的犯罪論體系之形成(一)規(guī)范性與主觀性構(gòu)成要件要素的發(fā)現(xiàn)(二)構(gòu)成要件與違法性之間關(guān)系的深層變化(三)形式犯罪論的崩潰與實質(zhì)犯罪論的初顯三、形式犯罪論與實質(zhì)犯罪論之對立(一)形式的犯罪論(二)實質(zhì)的犯罪論(三)形式犯罪論與實質(zhì)犯罪論之爭點四、我國刑法中形式與實質(zhì)的犯罪論之爭(一)我國與大陸法系犯罪論體系的簡要比析(二)我國形式與實質(zhì)的犯罪論之對峙第五章 現(xiàn)代社會與實質(zhì)的犯罪論體系一、構(gòu)成要件是實質(zhì)規(guī)范評價的類型形態(tài)(一)背景一：大陸法系國家刑法犯罪論體系(二)背景二：我國刑法犯罪論體系二、現(xiàn)代刑法的目的論犯罪論體系之要求(一)犯罪論體系：范疇論與目的論(二)現(xiàn)代刑法犯罪論體系——目的論體系之提倡(三)實質(zhì)的犯罪論體系——目的論體系之要求三、刑法規(guī)范在適用中是先行的裁判規(guī)范(一)靜／動態(tài)雙層面刑法規(guī)范的不同性質(zhì)(二)刑法規(guī)范是適用中先行的裁判規(guī)范(三)刑法裁判規(guī)范與實質(zhì)的犯罪論體系四、現(xiàn)代刑事法治國家構(gòu)成要件的新機能(一)構(gòu)成要件之傳統(tǒng)機能：自由權(quán)保障與個別化機能(二)現(xiàn)代刑事法治國家構(gòu)成要件之新機能甄別值得處罰的法益侵害行為(三)構(gòu)成要件的新機能要求建立實質(zhì)的犯罪論體系第六章 刑法方法論與實質(zhì)刑法解釋論一、刑法方法論的本體論與工具論之爭(一)我國刑法學(xué)界刑法方法論問題意識的形成(二)刑法本體方法論與刑法工具方法論之分野二、刑法本體方法論到工具方法論的范式轉(zhuǎn)型(一)刑法的學(xué)科特性要求進行范式轉(zhuǎn)型(二)刑法的正義性目的要求進行范式轉(zhuǎn)型(三)小結(jié)三、刑法方法論的未來趨勢：走向?qū)嵸|(zhì)的刑法解釋學(xué)(一)實質(zhì)的刑法解釋論之提倡(二)實質(zhì)的刑法解釋論之意義四、結(jié)論參考文獻后記補記

章節(jié)摘錄

　　一、理性主義法律觀　?。ㄒ唬├硇灾髁x法律觀的演變：法律與理性的傳統(tǒng)　　理性是法律的生命，也是法律的本質(zhì)。法律思想的發(fā)展史表明，從古希臘、古羅馬的法律思想，到歐洲中世紀(jì)神學(xué)法學(xué)，再到近代西方法學(xué)中的占典自然法學(xué)以及以康德、黑格爾等人為代表的哲理法學(xué)，及至20世紀(jì)以降的現(xiàn)代法學(xué)，理性主義與法學(xué)有著深厚的淵源，理性主義對法學(xué)也產(chǎn)生了巨大影響。正是理性主義的不斷向前發(fā)展，促使法學(xué)不斷向更高、更深的層面發(fā)展?！　」畔ＥD法律思想家們以獨具特色的理性自然法觀開創(chuàng)了西方法治理I生主義的先河，并且，古希臘大部分理論家在論證其哲學(xué)和政治法律觀念時，都是從自然、理性等出發(fā)的。他們對法律的解釋從一一開始就是和理性一詞等同起來的。自然主義法學(xué)派奠基人柏拉圖（Plato，前427-前347）從分析人的認識理性出發(fā)，表達了人類對于法的理性追求。他認為，人的靈魂有理性、理智、信念和想象四種狀態(tài)，而其中“人們用以思考推理的，可以稱為靈魂的理性部分”，理性狀態(tài)是靈魂中的“最高部分”，因而“人們應(yīng)該按照理性的要求有秩序地活著”，而不能按照“心靈的無理性部分或欲望部分”活著。柏拉圖雖然明確了人的靈魂中理性部分的功用在于思考推理，然而，理性部分的內(nèi)容究竟是什么才是更重要的問題。對此，柏拉圖認為，理性就是一種至善，他說，“任何人凡能在私人生活或公共生活中行事合乎理性的，必定是看見了善的理念的”。而這種至善就是法律，“法律會以某種方式告知：遇到不幸時盡可能保持冷靜而不急躁訴苦，是最善的”。

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