商法教程

前言

發(fā)展性與變動性乃商法的基本特征，因此，與市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展相適應(yīng)，各國商法普遍處于發(fā)展變動之中。對于中國這樣的處于市場經(jīng)濟(jì)體制日趨完善的轉(zhuǎn)軌過程中的國家來說，商法的發(fā)展變化尤為迅速。2005年《公司法》與《證券法》的同時修訂啟動了新世紀(jì)中國商法修訂的序幕，2006年《企業(yè)破產(chǎn)法》的制定及2009年《保險(xiǎn)法》的修訂，更使我國商法體系趨于完備。和這些法律的修訂與制定相適應(yīng)，最高人民法院還啟動了相關(guān)法律的司法解釋的制定工作，國務(wù)院及其直屬的中國證監(jiān)會、中國保監(jiān)會、國家工商行政管理總局等部門還制定了大量的行政法規(guī)與規(guī)章，從而共同構(gòu)成了豐富多彩的中國商法體系。限于篇幅，本書固然不能對相關(guān)法律文件都作詳盡闡釋，但仍力求提綱挈領(lǐng)，盡量對相關(guān)法律文件作或詳或略的必要闡釋。作為學(xué)者，我十年如一日地投身于商法理論研究；作為教師，更是年復(fù)一年地進(jìn)行著民商法的教學(xué)。教科書的編寫可謂這兩個身份之間的連接點(diǎn)。在共同完成或參與完成了商法領(lǐng)域幾乎覆蓋了各個層面的統(tǒng)編教科書的寫作后，我深感教科書確實(shí)需要作不同的定位，以期實(shí)現(xiàn)不同的功能。在此方面，專著型教科書當(dāng)然具有無可替代的重大價(jià)值，深入淺出、詳略得當(dāng)?shù)娜腴T性教科書更是不可或缺。尤其是在法科學(xué)生普遍面臨司法考試任務(wù)的背景下，行文簡潔卻充分體現(xiàn)司法考試要求的教科書建設(shè)確屬亟待解決的時代課題。因此，在身負(fù)多種研究任務(wù)的情況下，獲素所景仰的中國人民大學(xué)出版社的邀請，我便欣然承擔(dān)了立足于后一定位的獨(dú)著式商法教科書的寫作任務(wù)。讓我感到愧疚不已的是，由于身負(fù)的科研任務(wù)非常繁重，本書的付梓時間一再推遲，以至于與中國人民大學(xué)出版社簽署出版合同近兩年后，本書才終于交付出版社。好在這一延遲正好使本書得以全面收錄近年來陸續(xù)制定或修訂的眾多法律文件，這也算是為書稿的遲延交付提供了一個好的借口吧。以法學(xué)入門教育為主要定位并立足于司法考試的教科書的編寫，對于作者與出版社來說都是一項(xiàng)嶄新的課題，對以理論研究為主要職責(zé)的學(xué)者來說，更是一大挑戰(zhàn)。因此，在法學(xué)教育雖頗為繁榮，但還很不成熟的當(dāng)下中國，該類教科書的建設(shè)無疑尚處探索階段。這也算是為本書必然存在的種種不足提供了一個很好的理由吧。

內(nèi)容概要

21世紀(jì)中國高校法學(xué)系列教材是一套基礎(chǔ)性的以培養(yǎng)法學(xué)應(yīng)用型人才為目的的法學(xué)本科教材，適用于廣大普通高等院校法學(xué)專業(yè)學(xué)生，亦可適用于有志于從事法律職業(yè)的自修者。該套教材有以下特色：    基礎(chǔ)性。立足中國高校法學(xué)教育的現(xiàn)實(shí)需求，在內(nèi)容編寫上，注重闡釋法學(xué)基本概念、基本原理、基本制度，簡明扼要、中心突出、概念準(zhǔn)確、條理清晰。    實(shí)用性。注重娶論在實(shí)踐中的運(yùn)用，幫助學(xué)生有針對性地學(xué)，側(cè)重提高學(xué)生運(yùn)用法學(xué)知識解決現(xiàn)實(shí)法律問題的能力。    創(chuàng)新性。內(nèi)容和體例開拓創(chuàng)新，文內(nèi)設(shè)計(jì)了形式新穎的各種欄目，拓展學(xué)生學(xué)習(xí)視野，引導(dǎo)學(xué)生生深入思考。

作者簡介

王建文，河海大學(xué)法學(xué)院副院長、副教授，河海大學(xué)商法研究所所長，中國法學(xué)會商法學(xué)研究會理事，中國法學(xué)會證券法學(xué)研究會理事。江蘇省高?！扒嗨{(lán)工程”優(yōu)秀青年骨干教師（2004年）。先后就讀于西北政法學(xué)院經(jīng)濟(jì)法系（本科）、南京大學(xué)法學(xué)院（碩士、博士）。曾獲第二屆全國法學(xué)教材與科研成果獎三等獎（2006年）、江蘇省第十屆哲學(xué)社會科學(xué)優(yōu)秀成果獎三等獎（2007年）、2008年商法學(xué)優(yōu)秀論文三等獎（中國法學(xué)會商法學(xué)研究會）、2008年證券法學(xué)優(yōu)秀論文二等獎（中國法學(xué)會、中國法學(xué)會證券法學(xué)研究會）。主要研究領(lǐng)域?yàn)樯谭?。發(fā)表學(xué)術(shù)論文四十余篇。出版著作及參編統(tǒng)編教材二十余部，主要有：《中國商法立法體系：批判與建構(gòu)》（“商法研究文叢”，獨(dú)著，2009年）、《破產(chǎn)法》（21世紀(jì)法學(xué)規(guī)劃教材，合著，2009年）、《公司法》（第二版）（普通高等教育“十一五”國家級規(guī)劃教材，合著，2008年）、《商法》（第三版）（普通高等教育“十一五”國家級規(guī)劃教材，參編，2007年）、《商法的價(jià)值、源流及本體》（第二版）（21世紀(jì)法學(xué)研究生參考書系列，合著，2007年）、《商法學(xué)》（21世紀(jì)法學(xué)規(guī)劃教材，合著，2007年）、《證券法》（21世紀(jì)法學(xué)規(guī)劃教材，合著，2007年）、《商法基礎(chǔ)理論專題研究》（教育部高等教育司推薦“研究生教學(xué)用書”，合著，2005年）、《商法》（第二版）（教育部高等教育司組編、全國成人高等教育規(guī)劃教材，合著，2005年）、《商法論》（合著，2003年）等。

書籍目錄

第一編  商法總論  第一章  商法基本原理    第一節(jié)  概述    第二節(jié)  商法的體系和淵源    第三節(jié)  商法的產(chǎn)生和發(fā)展    第四節(jié)  中國商法的變遷與展望  第二章  商法基本制度    第一節(jié)  商主體制度    第二節(jié)  商行為制度    第三節(jié)  商事登記制度    第四節(jié)  商號制度第二編  公司法  第三章  公司與公司法概述    第一節(jié)  公司的概念與特征    第二節(jié)  公司法概述    第三節(jié)  公司的類型  第四章  公司的設(shè)立    第一節(jié)  公司設(shè)立概述    第二節(jié)  公司設(shè)立的效力與責(zé)任    第三節(jié)  公司章程    第四節(jié)  公司的能力  等五章  公司的資本制度    第一節(jié)  公司資本制度概述    第二節(jié)  股東出資制度    第三節(jié)  增加資本與減少資本  第六章  股東與股權(quán)    第一節(jié)  股東      第二節(jié)  股東權(quán)    第三節(jié)  有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓    第四節(jié)  股份有限公司股份的轉(zhuǎn)讓  等七章  公司組織機(jī)構(gòu)    第一節(jié)  公司組織機(jī)構(gòu)與公司治理結(jié)構(gòu)    第二節(jié)  股東會    第三節(jié)  董事會    第四節(jié)  經(jīng)理    第五節(jié)  監(jiān)事會    第六節(jié)  董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)  第八章  公司變更與終止    第一節(jié)  公司的合并    第二節(jié)  公司的分立    第三節(jié)  公司組織形式的變更    第四節(jié)  公司的解散    第五節(jié)  公司的清算第三編  證券法  第九章  證劵發(fā)的基本問題    第一節(jié)  證券與證券市場概述    第二節(jié)  證券法概述    第三節(jié)  證券監(jiān)管制度  第十章  證券法發(fā)行制度    第一節(jié)  證券發(fā)行概述    第二節(jié)  證券發(fā)行規(guī)則    第三節(jié)  證券承銷與保薦制度  第十一章  證券交易制度    第一節(jié)  證券交易的方式    第二節(jié)  證券持有、交易的限制規(guī)則    第三節(jié)  證券上市制度    第四節(jié)  信息披露制度    第五節(jié)  上市公司收購制度第四編  破產(chǎn)法  第十二章  破產(chǎn)法概述    第一節(jié)  破產(chǎn)與破產(chǎn)法的概念及立法目的    第二節(jié)  破產(chǎn)法的立法體例  第十三章  破產(chǎn)程序的啟動與運(yùn)行    第一節(jié)  破產(chǎn)程序開始的要件    第二節(jié)  破產(chǎn)申請與受理    第三節(jié)  破產(chǎn)管理人    第四節(jié)  破產(chǎn)債權(quán)的申報(bào)    第五節(jié)  債權(quán)人會議  第十四章  破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的清理    第一節(jié)  破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)制度概述    第二節(jié)  破產(chǎn)債權(quán)、破產(chǎn)費(fèi)用與共益?zhèn)鶆?wù)    第三節(jié)  破產(chǎn)程序中的別除權(quán)、撤銷權(quán)、追回權(quán)、取回權(quán)、抵銷權(quán)  第十五章  破產(chǎn)重整、破產(chǎn)和解與破產(chǎn)清算制度    第一節(jié)  破產(chǎn)重整制度    第二節(jié)  破產(chǎn)和解制度    第三節(jié)  破產(chǎn)清算制度第五編  票據(jù)法  第十六章  票據(jù)與票據(jù)法概述    第一節(jié)  票據(jù)概述    第二節(jié)  票據(jù)法概述    第三節(jié)  票據(jù)行為    第四節(jié)  票據(jù)權(quán)利      第五節(jié)  票據(jù)的喪失與救濟(jì)    第六節(jié)  利益償還請求權(quán)  第十七章  匯票制度    第一節(jié)  匯票概述    第二節(jié)  匯票的出票    第三節(jié)  匯票的背書    第四節(jié)  匯票的承兌    第五節(jié)  匯票的保證    第六節(jié)  匯票的付款    第七節(jié)  匯票的追索權(quán)  第十八章  本票與支票制度    第一節(jié)  本票制度    第二節(jié)  支票制度第六編  保險(xiǎn)法  第十九章  保險(xiǎn)與保險(xiǎn)法概述    第一節(jié)  保險(xiǎn)概述    第二節(jié)  保險(xiǎn)法概述  第二十章  保險(xiǎn)合同法律制度    第一節(jié)  保險(xiǎn)合同概述    第二節(jié)  保險(xiǎn)合同的履行    第三節(jié)  保險(xiǎn)合同的變更、解除與終止    第四節(jié)  人身保險(xiǎn)合同制度    第五節(jié)  財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同制度  第二十一章  保險(xiǎn)業(yè)法律制度    第一節(jié)  保險(xiǎn)公司    第二節(jié)  保險(xiǎn)經(jīng)營規(guī)則    第三節(jié)  保險(xiǎn)代理人與保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人    第四節(jié)  保險(xiǎn)業(yè)的監(jiān)督管理主要參考文獻(xiàn)

章節(jié)摘錄

（二）商法的分類根據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn)，大體上可對商法作以下三種類型的劃分：1.從商法的表現(xiàn)形式來看，可以將商法劃分為形式意義上的商法和實(shí)質(zhì)意義上的商法。形式意義上的商法，是指采民商分立立法例的國家，在民法典之外制定的以“商法”命名的法典，其內(nèi)容主要包括商主體和商行為之界定與創(chuàng)設(shè)等商法的一般規(guī)則以及商事公司、票據(jù)、保險(xiǎn)、破產(chǎn)、海商等基本制度。在大陸法系國家中，法國、德國、奧地利、比利時、盧森堡、希臘、西班牙、葡萄牙、埃及、日本、韓國、巴西、智利、阿根廷等國家均制定有商法典。形式意義上的商法概念的理論著眼點(diǎn)為規(guī)范的表現(xiàn)形式和法律的編纂結(jié)構(gòu)，它以法律文件的表現(xiàn)形式即商法典作為商法概念的界定基礎(chǔ)。實(shí)質(zhì)意義上的商法，是指一切調(diào)整商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。該概念的理論著眼點(diǎn)為商法規(guī)范的性質(zhì)、作用、構(gòu)成、實(shí)施方式等在理念上的統(tǒng)一。它不以商法典作為商法概念的界定基礎(chǔ)；商法的形式包括各種有關(guān)商事的專門法規(guī)；商法規(guī)范不僅僅存在于商法典之中，而且還大量地存在于民法、行政法以及其他法律、法規(guī)和判例之中。從實(shí)質(zhì)意義上看，無論是大陸法系還是英美法系，無論奉行民商分立還是民商合一的國家，都存在著實(shí)質(zhì)意義上的商法。2.從商法所包括的范圍來劃分，可以將商法分為廣義的商法與狹義的商法。這種分類是對實(shí)質(zhì)意義上的商法的再次劃分。廣義的商法，包括全部商事法律規(guī)范，即不僅包括規(guī)定商主體與商行為等基本制度的商法典，而且包括與商事交易活動密切相關(guān)的各種法律，如規(guī)定公司、票據(jù)、商業(yè)銀行、保險(xiǎn)、運(yùn)輸、信托、工商權(quán)利保護(hù)等內(nèi)容的法律。另外，我國臺灣地區(qū)還有學(xué)者認(rèn)為，廣義上的商法包括國際商法與國內(nèi)商法。狹義的商法，僅指商法典及其附屬法規(guī)，如商法典及其施行法等。從性質(zhì)上講，狹義的商法屬于國內(nèi)商法中之商事私法，商事公法則不包含在內(nèi)。盡管狹義的商法范圍較窄，但“通常研究商法者，大都以狹義的商法為其研究對象”。我國法學(xué)界也正是在狹義上使用商法的概念并在狹義上進(jìn)行對商法的研究的。此外，德國一些學(xué)者在將狹義商法作為一般商法的基礎(chǔ)上。

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