中國近代法制史專題研究

前言

在人類文明與文化的發(fā)展中，中華民族曾作出過偉大的貢獻，不僅最早開啟了世界東方文明的大門，而且對人類法治、法學(xué)及法學(xué)教育的生成與發(fā)展進行了積極的探索與光輝的實踐。在我們祖先生存繁衍的土地上，自從擺脫動物生活、開始用雙手去進行創(chuàng)造性的勞動、用人類特有的靈性去思考以后，我們?nèi)祟愒诓粩喔脑炜陀^世界、創(chuàng)造輝煌的物質(zhì)文明的同時，也在不斷地探索人類的主觀世界，逐漸形成了哲學(xué)思想、倫理道德、宗教信仰、風俗習慣等一系列維系道德人心、維持一定社會秩序的精神規(guī)范，更創(chuàng)造了博大精深、義理精微的法律制度。應(yīng)該說，在人類所創(chuàng)造的諸種精神文化成果中，法律制度是一種極為奇特的社會現(xiàn)象。因為作為一項人類的精神成果，法律制度往往集中而突出地反映了人類在認識自身、調(diào)節(jié)社會、謀求發(fā)展的各個重要進程中的思想和行動。法律是現(xiàn)實社會的調(diào)節(jié)器，是人民權(quán)利的保障書，是通過國家的強制力來確認人的不同社會地位的有力杠桿，它來源于現(xiàn)實生活，而且真實地反映現(xiàn)實的要求。因而透過一個國家、一個民族、一個時代的法律制度，我們可以清楚地觀察到當時人們關(guān)于人、社會、人與人的關(guān)系、社會組織以及哲學(xué)、宗教等諸多方面的思想與觀點。同時，法律是一種具有國家強制力、約束力的社會規(guī)范，它以一種最明確的方式，對當時社會成員的言論或行動作出規(guī)范與要求，因而也清楚地反映了人類在各個歷史發(fā)展階段中對于不同的人所作出的種種具體要求和限制。因此，從法律制度的發(fā)展變遷中，同樣可以看到人類自身不斷發(fā)展、不斷完善的歷史軌跡。人類社會幾千年的國家文明發(fā)展歷史已經(jīng)無可爭辯地證明，法律制度乃是維系社會、調(diào)整各種社會關(guān)系、保持社會穩(wěn)定的重要的工具。同時，法律制度的不斷完善，也是人類社會文明進步的顯著體現(xiàn)。

內(nèi)容概要

本書結(jié)構(gòu)上經(jīng)緯相交，選取了近廿年來法律史學(xué)界重點關(guān)注的問題加以編撰。本書內(nèi)容涵蓋的時間始于清末，中接民國，止于1949年前的中國共產(chǎn)黨地方政權(quán)，是為其經(jīng)；本書內(nèi)容所涉及的問題始于憲政，及于行政、民商、刑事而止于司法訴訟，是為其緯。書中所述論點以中青年學(xué)者的著述為主，在此特別致謝!全書每一章各為專題，內(nèi)容取舍力圖擺脫傳統(tǒng)教材結(jié)構(gòu)，以有益于研究生階段的學(xué)習參考之用。然實效如何仍有待讀者的批評。

書籍目錄

第一章 內(nèi)憂與外患：傳統(tǒng)法制面臨的挑戰(zhàn)　第一節(jié) 清中葉以后的法制　第二節(jié) 鴉片戰(zhàn)爭與晚清法制　第三節(jié) 舊制度與新思想：太平天國法制第二章 漸進與驟變：晚清的法制進程　第一節(jié) 從洋務(wù)到維新：漸進的變革　第二節(jié) 激進與保守之間：清末變法第三章 憲政與憲法　第一節(jié) 仿行憲政與君主立憲　第二節(jié) 民初國會與造法毀法　第三節(jié) 軍政、訓(xùn)政與憲政　第四節(jié) 近代中國憲法基本權(quán)利的法律限制第四章 皇權(quán)與行政：近代中國的行政法　第一節(jié) 行政法律體系的建構(gòu)　第二節(jié) 行政組織法律制度　第三節(jié) 行政公務(wù)員法律制度　第四節(jié) 行政救濟法律制度　第五節(jié) 近代中國的監(jiān)察制度第五章 家族傳統(tǒng)與社會本位：近代中國的民權(quán)與民法　第一節(jié) 從義理到權(quán)利——私權(quán)的彰顯　第二節(jié) 傳承與裂變——近代民事法律體系的演變　第三節(jié) 沖突與整合——傳統(tǒng)民事法律與現(xiàn)代民法第六章 利害之間：近代的商事立法　第一節(jié) 思想與社會——從抑商到重商的轉(zhuǎn)變　第二節(jié) 分與合——近代中國的商法　第三節(jié) 舶來品的本土化——困難的目標第七章 從律例到刑法：近代中國的刑法改革　第一節(jié) 中國刑法近代化過程的開端　第二節(jié) 罪刑法定原則的確立與發(fā)展　第三節(jié) 中國古代刑罰體系向近代的轉(zhuǎn)化第八章 從獄訟到訴訟：近代中國的司法訴訟制度　第一節(jié) 近代中國的司法體制　第二節(jié) 從獄訟到訴訟：近代中國的訴訟法制　第三節(jié) 法院與法官　第四節(jié) 檢察權(quán)與檢察官　第五節(jié) 從訟師到律師　第六節(jié) 近代中國的監(jiān)獄制度第九章 革命與法制：革命根據(jù)地法制　第一節(jié) 人權(quán)與憲政制度　第二節(jié) 土地法令的演變　第三節(jié) 戰(zhàn)爭狀況下的刑事立法與實施　第四節(jié) 權(quán)利與可能：勞動及經(jīng)濟法令　第五節(jié) 婚姻自由與男女平等　第六節(jié) 司法訴訟制度后記

章節(jié)摘錄

插圖：2.間接控制與條約體系當然，從另外一個角度來看，掩蓋在《南京條約》形式上的平等之下的是實質(zhì)的不平等。這種不平等首先體現(xiàn)在“炮艦出條約”的中外交涉方式上，條約代表的是勝者的意志，所能談判的，只是反映勝者意志的程度而已。按照當時通行于西方的近代國際法和已經(jīng)被西方人所普遍接受的價值觀念來講，這也是不平等的。但是，帝國主義的目的卻是非常明確，即通過條約使其享有的各項權(quán)利成為制度，“即以條約體系鞏固其非正式的間接控制”。所以，當英國決定以戰(zhàn)爭手段將它與中國的關(guān)系建立在條約的基礎(chǔ)上，其首要目標就是：如果就英國要求的事項同中國政府達成任何協(xié)議，該協(xié)議應(yīng)當用一項條約的形式記錄下來。當席卷世界的西方資本主義列強的殖民浪潮波及東方的古老大國中國時，侵略者們已經(jīng)開始認識到：侵略國與被侵略國最關(guān)鍵的問題在于對被侵略地區(qū)的全面控制，而控制的最有效的手段則是貿(mào)易與法制。《劍橋中國晚清史》說：英國締約者的直覺要求是為貿(mào)易（他們相信貿(mào)易有助于向一切民族傳播現(xiàn)代的文明）尋求法制（他們感到法制是放之四海而皆準，行之四海而皆有效）保障。換句話說:英國人希望依靠條約法規(guī)使各種權(quán)利成為制度，并且通過條約體系所建構(gòu)的間接控制，把外國勢力在華存在既體現(xiàn)為一種外在的壓迫，又內(nèi)化為與中國權(quán)勢結(jié)構(gòu)的直接組成部分，從而建立起與其利益相一致的新的在中國的統(tǒng)治體制。自1842年的《南京條約》開了先例之后，其他列強對這一新的間接控制方法心領(lǐng)神會，紛至沓來，與中國締結(jié)條約。到第二次鴉片戰(zhàn)爭結(jié)束時，這種以條約形式固定的新的殖民體制終于建立起來，條約制度的力量也日趨明顯，不僅外國人控制著中國的對外貿(mào)易和匯兌。

編輯推薦

《中國近代法制史專題研究》主要適用于在讀法學(xué)研究生和考研學(xué)生，亦可適用于高年級法學(xué)本科生、法律自修者以及教師備課參考。21世紀法學(xué)系列教材·法學(xué)研究生用書21世紀法學(xué)系列教材包括本科生用書、法學(xué)研究生用書、法律碩士研究生用書和司法考試用書。這套大型法學(xué)系列教材由中國人民大學(xué)法學(xué)院組織編寫，由曾憲義教授、王利明教授擔任總主編。1.學(xué)術(shù)性?；谘芯可鷮W(xué)習以培養(yǎng)學(xué)術(shù)人才為教學(xué)目標的認識，內(nèi)容上以學(xué)科學(xué)術(shù)體系為框架，強調(diào)學(xué)術(shù)原理性和學(xué)術(shù)品味，并注重法學(xué)方法論的引導(dǎo)。2.專題性。基于研究生教學(xué)大多采取專題講座、專題討論形式的教學(xué)實際，不再像本科教材那樣為了體系的完整而面面俱到，而是注重以專題形式闡述學(xué)術(shù)前沿熱點問題、重大基本理論問題。3.指引性?；诜▽W(xué)研究生應(yīng)針對問題進行研究的認識，力爭為法學(xué)研究生提供學(xué)科研究路徑的指引、基本學(xué)術(shù)資料的給養(yǎng)，把讀者引向一個更高層次的學(xué)術(shù)視野和學(xué)術(shù)空間。

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