比較行政法

前言

中國(guó)改革開(kāi)放近30年來(lái)，取得了舉世矚目的經(jīng)濟(jì)發(fā)展，形成了中國(guó)“近代以來(lái)最長(zhǎng)的繁榮期”，被許多專家稱為中國(guó)模式，也令許多發(fā)達(dá)國(guó)家驚嘆不已，甚至出現(xiàn)了歐美許多國(guó)家排斥中國(guó)貨、擔(dān)憂其地位被“中國(guó)制造”所取代而焦躁不安、蠢蠢欲動(dòng)，與其所一貫主張、標(biāo)榜的全球化理念極不相稱的不和諧現(xiàn)象。這些現(xiàn)象都從某種程度上反證了中國(guó)改革開(kāi)放的成功，表明沉睡已久的東方雄獅已經(jīng)開(kāi)始覺(jué)醒，表明中國(guó)在世界經(jīng)濟(jì)發(fā)展中已經(jīng)確立了舉足輕重的地位。另一方面，中國(guó)改革開(kāi)放30年來(lái)，在許多領(lǐng)域或者方面也的確存在或者出現(xiàn)了一系列問(wèn)題，甚至是嚴(yán)重的問(wèn)題。例如，在快速發(fā)展經(jīng)濟(jì)的同時(shí)，出現(xiàn)了國(guó)民收入低水平下的“流動(dòng)性過(guò)?！?，社會(huì)貧富不均，兩極分化嚴(yán)重，甚至出現(xiàn)了“二次分配”的逆向調(diào)節(jié)，尤其是中國(guó)的房地產(chǎn)領(lǐng)域的制度安排和適用過(guò)程，被公認(rèn)為“當(dāng)今中國(guó)城市最大的不和諧因素”。在民生領(lǐng)域，不僅有被公眾稱為“新三座大山”的高房?jī)r(jià)、上學(xué)難和看病貴這三大難題，而且還出現(xiàn)了失業(yè)者增加、就業(yè)壓力加大等棘手問(wèn)題。①新一屆中央領(lǐng)導(dǎo)上任伊始，就看到了這些問(wèn)題的危險(xiǎn)性及嚴(yán)峻性，提出了“以民為本，執(zhí)政為民”的執(zhí)政理念，在強(qiáng)調(diào)“以人為本”、“發(fā)展是硬道理”的同時(shí)，將“逐步實(shí)現(xiàn)社會(huì)公平與正義，極大地激發(fā)全社會(huì)的創(chuàng)造活力和促進(jìn)社會(huì)和諧”作為和“發(fā)展”同樣重要的執(zhí)政黨的“兩大歷史任務(wù)”。伴隨著改革開(kāi)放的不斷推進(jìn)，“以民為本”的執(zhí)政導(dǎo)向逐步從理論和思想層面全面走向具體的操作層面。而讓人們期待已久、關(guān)系民眾切身利益的大事，則是公共財(cái)政讓公眾分享的具體措施和落實(shí)。中國(guó)目前正用更多的精力關(guān)注和改善民生。

內(nèi)容概要

2007年10月13日，中國(guó)人民大學(xué)憲政與行政法治研究中心比較行政法研究所舉辦的第二屆比較行政法學(xué)術(shù)研討會(huì)在北京召開(kāi)。該研討會(huì)緊扣當(dāng)時(shí)中國(guó)各界所普遍關(guān)注、目前舉國(guó)上下正在致力研究和推進(jìn)的民生課題，圍繞給付行政的法原理和相關(guān)領(lǐng)域中的各種問(wèn)題進(jìn)行比較研究，注重借鑒和吸取域外的制度經(jīng)驗(yàn)與研究成果，并結(jié)合中國(guó)國(guó)情，創(chuàng)造性地進(jìn)行了中國(guó)給付行政法體系的構(gòu)建，為“社會(huì)建設(shè)”提供了一定的法理支撐，為中國(guó)民生問(wèn)題的解決提供了相應(yīng)的行政法理論和法制度的支持，從而有助于推動(dòng)中國(guó)和諧社會(huì)的實(shí)現(xiàn)。    我們從該學(xué)術(shù)研討會(huì)論文集中選取了22篇，整合匯編為《比較行政法——給付行政的法原理及實(shí)證性研究》。這是我們?cè)凇侗容^行政法——方法、規(guī)制與程序》這個(gè)“嶄新的開(kāi)始”和“令人歡欣鼓舞的起點(diǎn)”上邁出的重要一步。

作者簡(jiǎn)介

楊建順，男，1963年生，山東招遠(yuǎn)人，中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師、憲政與行政法治研究中心副主任、學(xué)術(shù)委員會(huì)主任、比較行政法研究所所長(zhǎng)，中國(guó)法學(xué)會(huì)行政法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng)，北京市法學(xué)會(huì)行政法學(xué)會(huì)副會(huì)長(zhǎng)，日本國(guó)一橋大學(xué)法學(xué)博士。 
    代表著作：《日本行政法通論》，中國(guó)法制出版社，1998年版；《行政規(guī)制與權(quán)利保障》，中國(guó)人民大學(xué)出版社，2007年版。 
    代表譯作：《行政法》（[日]鹽野宏著），法律出版社，1999年版。 
   代表論文：《憲政與法治行政的課題——憲法與行政法學(xué)領(lǐng)域的“現(xiàn)代性”問(wèn)題研究》，載《人大法律評(píng)論》，2001年卷第1輯，中國(guó)人民大學(xué)出版社，2001年10月；《關(guān)于行政執(zhí)行權(quán)力配置的思考》，載《人民法院報(bào)》，2002—08—12；《論危機(jī)管理中的權(quán)力配置與責(zé)任機(jī)制》，載《法學(xué)家》，2003（4）；《行政裁量的運(yùn)作及其監(jiān)督》，載《法學(xué)研究》，2004（1）；《論政府職能轉(zhuǎn)變的目標(biāo)及其制度支撐》，載《中國(guó)法學(xué)》，2006（6）。 
    代表譯文： 《行政訴訟中和解的法理》（上）、（下） （[日]南博方著），載《環(huán)球法律評(píng)論》，2001年春季號(hào)（2001年3月）、冬季號(hào)（2001年11月）。

書(shū)籍目錄

給付行政法原理  論給付行政的法原理及實(shí)現(xiàn)手段  給付行政下行政給付范圍的擴(kuò)張  行政給付的 “法化”與“法治化”  風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)中的給付行政與法治  行政給付受領(lǐng)權(quán)的權(quán)利性——以社會(huì)保障行政為例.  論給付行政的界限  福爾斯多霍夫給付行政理論的反民主傾向及其批判  法律保留原則在我國(guó)給付行政領(lǐng)域的實(shí)踐及意蘊(yùn)  論支配給付行政的若干法原則——以人權(quán)保障為視角  給付行政中的國(guó)家輔助性原則給付行政的諸領(lǐng)域  給付行政中的警察權(quán)力  日本住宅政策管窺——從居住權(quán)保障角度的序論性考察  從國(guó)有財(cái)產(chǎn)到社會(huì)公共財(cái)產(chǎn)——中國(guó)未來(lái)社會(huì)福利制度改革的重要內(nèi)容  論公物的公共目的性——兼從公物法理思考物權(quán)法  公營(yíng)住宅受給權(quán)的性質(zhì)——以日本為例  論國(guó)家助學(xué)貸款制度的完善  農(nóng)地征收中的財(cái)產(chǎn)和福利  美國(guó)社會(huì)保障行政中的行政法官名著精譯  福利改革之后正當(dāng)程序保護(hù)的重要性：紐約市的故事  社會(huì)福利中的裁量：法治的不安定地位  福利“權(quán)”、法律與裁量  社會(huì)保障改革的憲政論進(jìn)路附錄  《比較行政法》文叢及約稿函

章節(jié)摘錄

一、給付行政理論產(chǎn)生的歷史背景早在18世紀(jì)的“警察國(guó)家”，作為一種行政形態(tài)，給付行政便已經(jīng)產(chǎn)生。例如德國(guó)法學(xué)家克呂貝爾在其1840年出版的著作中寫(xiě)道：“國(guó)家警察……有兩大任務(wù)：安全和福利或使國(guó)民達(dá)到完善。安全警察的任務(wù)是制止違法行為和自然或其他原因引起的危害事件。促進(jìn)福利或使國(guó)民完善的警察，其任務(wù)則是追求和提高社會(huì)成員的身體、感官和思想的良好水平。第一個(gè)是狹義上的國(guó)家警察，因?yàn)樗蛧?guó)家的目的直接相關(guān)；另一個(gè)是國(guó)家社會(huì)警察，因?yàn)樗蛧?guó)家目的的關(guān)系是間接的，但與國(guó)家居民共同社會(huì)的幸福生活有著直接關(guān)系……”④但是，行政法之父奧托·邁耶在19世紀(jì)末建立系統(tǒng)化的行政法理論時(shí)，是以權(quán)力行政的典型形式——行政行為為核心來(lái)構(gòu)建的；通過(guò)強(qiáng)調(diào)行政行為的形式要素，將有關(guān)行政的法整合為內(nèi)在統(tǒng)一的、形式化的邏輯體系?！靶姓荒芤云涮赜械臋?quán)力行為來(lái)維護(hù)其同等性，這就是對(duì)應(yīng)于司法裁判的行政行為。這不是立法者有計(jì)劃的創(chuàng)造，而是由一種內(nèi)在的必要性自發(fā)形成的，學(xué)者、行政機(jī)關(guān)的要求以及一些法律規(guī)定共同促成了其形成。今天，行政行為已經(jīng)成為了行政法律規(guī)范的核心?！雹诋?dāng)時(shí)行政法的這種形式化傾向，一方面是因?yàn)?9世紀(jì)的德國(guó)奉行自由主義法治國(guó)③，個(gè)人自由不受公權(quán)力的侵犯被放在首位加以考慮，而給付行政僅處于次要的或者可以忽略的地位。④另一方面是基于方法論上的考慮，“因?yàn)樽杂芍髁x理性法的法律概念是形式上的，所以針對(duì)這個(gè)概念的法學(xué)方法也必須是形式主義的，而不是目的論的”⑤，而有關(guān)提高公民福利的非定型化的行政活動(dòng)，則無(wú)法被化約為形式化的行政行為概念所涵蓋。到了19世紀(jì)末20世紀(jì)初期，歷史社會(huì)條件發(fā)生重大變化，自由資本主義向壟斷資本主義轉(zhuǎn)型。壟斷資本主義是指這樣兩類現(xiàn)象：“一方面，是指經(jīng)濟(jì)的集中過(guò)程（全國(guó)性公司以及跨國(guó)公司的先后興起）和商品市場(chǎng)、資本市場(chǎng)以及勞動(dòng)市場(chǎng)的組織化；另一方面，則是指這樣一個(gè)事實(shí)：隨著市場(chǎng)功能缺口的增大，國(guó)家開(kāi)始對(duì)市場(chǎng)進(jìn)行干預(yù)。寡頭壟斷市場(chǎng)結(jié)構(gòu)的增大……用國(guó)家干預(yù)來(lái)補(bǔ)充和部分取代市場(chǎng)機(jī)制，標(biāo)志著自由資本主義的終結(jié)?！?/pre>




編輯推薦
《比較行政法:給付行政的法原理及實(shí)證性研究》由中國(guó)人民大學(xué)出版社出版。





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