行政法學(xué)的結(jié)構(gòu)性變革

前言

一、本書的基本視角——對法學(xué)上方法論的重構(gòu)在即將跨入21世紀(jì)的我國。即便在今天，仍舊存在著以行政法學(xué)為法學(xué)方法論基礎(chǔ)的觀點(diǎn)。這是19世紀(jì)后期所形成于德國的“法學(xué)上的方法”的分析視角，是作為對過去國家學(xué)上的方法的反論而出現(xiàn)的，它舍去了政治學(xué)視角、社會(huì)學(xué)分析、文化洞察等，而偏重進(jìn)行純粹的法學(xué)上的考察。其結(jié)果是，行政法學(xué)將自身視野限定于深化對法律的解釋和對法律進(jìn)行技術(shù)上的分析、構(gòu)筑法律體系、維持合法性，并以其作為裁判規(guī)范學(xué)而得以高度發(fā)展作為其所追求的目標(biāo)。結(jié)果正如施托萊斯教授所指出的那樣，“作為事實(shí)的學(xué)問的行政學(xué)與作為應(yīng)然的學(xué)問的行政法學(xué)”相互對峙，兩者之間存在縱向分割的關(guān)系，僅在其研究對象上存在共通性（行政學(xué)與行政法學(xué)之問所謂的兩面理論[eine Zwei-Seiten-Theorie]）。這樣一來。行政法學(xué)步入了“閉關(guān)鎖國”的境地，不僅與行政學(xué)之間的關(guān)系，就是與法社會(huì)學(xué)、國際法學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)·經(jīng)營學(xué)·財(cái)政學(xué)、心理學(xué)之間的關(guān)系也存在同樣的問題（而且，最令人擔(dān)憂的是，在這一文章脈絡(luò)之下，我們不得不說，憲法學(xué)也存在類似問題）。但是，這種行政法學(xué)極度的自我限制在今天已經(jīng)妨礙了其自身的發(fā)展，甚至成為其桎梏，這是本書的基本觀點(diǎn)。本書之所以以“行政法學(xué)的結(jié)構(gòu)性變革”作為書名，乃是為了促使這種偏執(zhí)的方法論得到轉(zhuǎn)變和糾正。

內(nèi)容概要

當(dāng)前，行政法學(xué)往往將自身視野限定于深化對法律的解釋和對法律進(jìn)行技術(shù)上的分析、構(gòu)筑法律體系、維持合法性，與行政學(xué)、法社會(huì)學(xué)、國際法學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)，經(jīng)營學(xué)、財(cái)政學(xué)、心理學(xué)等缺乏必要的交流，這已經(jīng)妨礙了其自身的發(fā)展。為此，必須使行政法學(xué)從一直支撐著它的“法學(xué)上的方法”這一束縛中解脫出來，同相鄰的學(xué)科開展積極的交流，通過開放的討論構(gòu)建新的法律體系。    忽視對法律實(shí)際狀況的考察乃是法學(xué)上的方法論所具有的缺陷之一。法律的適用與法律制度的運(yùn)用絕非機(jī)械的執(zhí)行活動(dòng)，而是各類主體所參與的創(chuàng)造性過程。行政法學(xué)的發(fā)展必須建構(gòu)在對行政實(shí)務(wù)的實(shí)際狀況加以充分研究的基礎(chǔ)之上。    過分關(guān)注法院的糾紛處理活動(dòng)乃是法學(xué)上的方法論的另一個(gè)缺陷，其特點(diǎn)是缺乏對合目的性、簡易性、經(jīng)濟(jì)性、節(jié)約性、適時(shí)性、迅速性、對市民的關(guān)照（基于市民立場的行政）、無形式性（靈活性）等的關(guān)注。今后，有必要為此而開拓和研究新的方法和制度。    過去的行政法學(xué)以國家主權(quán)為前提，而忽視了國際視角。但是，環(huán)境問題、國際稅收問題、自治體的國際交流的不斷發(fā)展等，都已經(jīng)改變了對國家主權(quán)的認(rèn)識(shí)，并已經(jīng)超出了一國國界，這就要求行政法學(xué)也能在多國關(guān)系中對上述問題加以研究。

作者簡介

大轎洋一(Ohashi Yoichi)，1959年生，法學(xué)博士。1988年在日本東京大學(xué)法學(xué)政治學(xué)研究科修完博士課程?，F(xiàn)為日本學(xué)習(xí)院大學(xué)法務(wù)研究科教授、九州大學(xué)名譽(yù)教授。主要研究領(lǐng)域：行政法、城市法、政策法。主要著作：《行政法——現(xiàn)代行政過程論》(第二版)，日本有斐閣2004年；《對

書籍目錄

第一篇  行政法學(xué)方法論  第一章  由行政手法看現(xiàn)代行政的變革    一、現(xiàn)代公法的現(xiàn)狀分析    二、行政手法的變化    三、行政法學(xué)的課題  第二章  法治主義的現(xiàn)代化課題——關(guān)于行政法學(xué)跨學(xué)科發(fā)展的考察    前言    一、法治主義與法的支配的相對化    二、法治主義的動(dòng)搖及其對策    三、法治主義的發(fā)展與行政法總論的改革    結(jié)語第二篇  行政過程的法動(dòng)態(tài)分析  第三章  國土法中的行政指導(dǎo)    前言    一、土地交易管制的法律制度概況    二、作為法定行政指導(dǎo)的勸告、公示制度    三、非法定行政指導(dǎo)的具體例子    結(jié)語  第四章  市區(qū)再開發(fā)與社會(huì)規(guī)劃(sozialplan)——關(guān)于城市法與社會(huì)法銜接點(diǎn)的考察“    前言    一、我國城市再開發(fā)的問題    二、對市街地再開發(fā)進(jìn)行行政法研究所需關(guān)注的課題    三、德國社會(huì)規(guī)劃的形成    四、社會(huì)規(guī)劃的規(guī)定內(nèi)容    五、社會(huì)規(guī)劃的法律構(gòu)造    結(jié)語——以實(shí)現(xiàn)有利于市民的城市建設(shè)為目標(biāo)第三篇  給付行政的革新——立足于市民立場的行政活動(dòng)  第五章  老年人福利行政的變遷與補(bǔ)助金行政    前言    一、老年人福利行政機(jī)制的變遷    二、具體性居家福利的法律框架    三、居家福利與補(bǔ)助金行政    四、課題與展望  第六章  市町村監(jiān)督專員的制度設(shè)計(jì)及運(yùn)用    前言    一、市町村監(jiān)督專員制度的概要(以鴻巢市為例)     二、自治體之間的制度比較    三、類似制度的比較    結(jié)語——在現(xiàn)代行政法學(xué)上的意義  第七章  社會(huì)福利行政程序的法律特點(diǎn)——作為溝通過程的行政法    前言    一、給付行政概念的現(xiàn)代化功能(概觀)      二、給付行政與行政程序之間特殊的親和性    三、給付行政程序的多種法源    四、社會(huì)福利行政程序的法律特色    結(jié)語——社會(huì)福利行政程序的發(fā)展可能性  第八章  公物法的日德比較研究    前言    一、公物的觀念與體系    二、公物管理權(quán)的構(gòu)造    三、公用開始行為的法律性質(zhì)    四、一般使用的權(quán)利屬性    五、特別使用的一元化    六、道路管理權(quán)與道路警察權(quán)的關(guān)系    七、處在復(fù)合性行政過程中的公用開始行為    八、公物的管理責(zé)任    九、道路法制與水法法制的差異    十、行政使用中的秩序管理    十一、營造物使用    結(jié)語——公物法研究的課題第四篇  行政法學(xué)的跨學(xué)科發(fā)展與國際化  第九章  試論行政學(xué)與行政法學(xué)的融合    前言    一、行政法學(xué)與行政學(xué)的分化和融合    二、通過事務(wù)論來分析行政的活動(dòng)范圍    三、行政組織原則與組織形態(tài)的多樣性    四、組織理論與決定理論的融合    五、創(chuàng)新的必要性——以行政程序與項(xiàng)目管理為核心    六、實(shí)驗(yàn)法律的出現(xiàn)    結(jié)語  第十章  多國問規(guī)則的形成與國內(nèi)行政法的變革    前言    一、歐盟的法律特征與主要的立法形式    二、多國問規(guī)則的形成所引發(fā)的緊張關(guān)系    三、歐盟指令所引發(fā)的德國法的變化與維持    四、歐洲經(jīng)驗(yàn)對日本法的啟發(fā)附錄一  德國環(huán)境信息公開法附錄二  文章原出處譯后記

章節(jié)摘錄

第一章　由行政手法看現(xiàn)代行政的變革由行政手法看現(xiàn)代行政的變革現(xiàn)代公法的現(xiàn)狀分析19世紀(jì)的國法學(xué)（在日本，“國法學(xué)”既指以法學(xué)方法研究國家性質(zhì)、形態(tài)、作用等的學(xué)問，又指憲法學(xué)泛論、比較憲法學(xué)。——譯者注）將研究對象限定于與維持秩序相關(guān)的活動(dòng)，而與之不同的是，現(xiàn)代公法學(xué)則將多種多樣的行政活動(dòng)盡收于其研究范圍之內(nèi)。但是，即便在現(xiàn)代國家中，法治主義亦被作為基本性的憲法原則，因此，（在19世紀(jì)的學(xué)說中）仍維持著特殊的視角，即在同議會(huì)制定法之間的關(guān)聯(lián)中對行政活動(dòng)的語義加以把握。不過，在當(dāng)今時(shí)代，眾所周知的是，縱令為了與日益龐大的行政活動(dòng)的相配合，國家制定了如洪水般的大量的法律，但是，也產(chǎn)生了法令得不到執(zhí)行的狀況（所謂的執(zhí)行的欠缺[das Vollzugs-defizit]）01而且，這很有可能導(dǎo)致大量起因于法律的糾紛逐步超出法院的處理能力。因此，不可否認(rèn)，對于如何把握行政與法之間的關(guān)系這一基本性的問題，在現(xiàn)代極有重新論證的必要。 在近年來我國的法社會(huì)學(xué)領(lǐng)域，人們將注意力集中于法化（die Verrechtlichung）的問題，并對法律的增多、其規(guī)制密度的增加所帶來的影響進(jìn)行著考察。2這一傾向特別是在民事法（消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法）、勞動(dòng)法領(lǐng)域是十分明顯的，而在公法學(xué)領(lǐng)域，這種問題意識(shí)則不是十分強(qiáng)烈。我認(rèn)為，其理由有如下兩點(diǎn)：一個(gè)是因?yàn)?，關(guān)于法化的討論本身帶有很強(qiáng)的對德國抽象性討論加以引進(jìn)的特征3，但在德國公法學(xué)界，人們卻幾乎沒有對法化問題給予關(guān)注；而另一個(gè)原因則是，法律的洪水（die Gesetzesflut）、與之相伴而生的訴訟的泛濫、生活關(guān)系法定化所導(dǎo)致的官僚體制的發(fā)展等4，與其說，其任何一方面在以“依法行政”為前提的公法領(lǐng)域，都是與以私人自治為基調(diào)的民事世界迥然不同的，毋寧說，是不能對與之為前提的側(cè)面予以否定。但是，一直以來的從對過剩規(guī)制的反省所引發(fā)的對組織形態(tài)的重新審視（比如民營化乃至對中間團(tuán)體、私人團(tuán)體的活用）5、難以概觀的法律體系以及當(dāng)事人之間存在的持續(xù)性關(guān)系（一種共同體意識(shí)）所引發(fā)的（非正式的）協(xié)商機(jī)會(huì)的增加等的傾向6在公法領(lǐng)域全都得到了認(rèn)同，并成為今后有待研究的課題。

后記

隨著社會(huì)的不斷發(fā)展，行政法本身也在發(fā)生著變化?，F(xiàn)代行政法除了著眼于行政機(jī)關(guān)與公民之間的二元關(guān)系，秉持傳統(tǒng)上維護(hù)公民合法權(quán)益、防范與控制行政權(quán)的理念之外，也更加關(guān)注行政機(jī)關(guān)與公民及相關(guān)利害關(guān)系人之間的三方關(guān)系，并將調(diào)整公民私人之間的關(guān)系納入其所關(guān)注的范圍，在關(guān)注行政機(jī)關(guān)不應(yīng)當(dāng)做什么的基礎(chǔ)上，更加關(guān)注行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)做什么、應(yīng)當(dāng)怎么做。而作為以行政法為研究對象的行政法學(xué)也必然要因應(yīng)此種變化，在傳統(tǒng)上以行政救濟(jì)為核心，以文本分析、規(guī)范分析等為主要研究方法，對如何處理進(jìn)而如何預(yù)防行政糾紛乃至如何按照法律規(guī)定控制行政運(yùn)行的過程等進(jìn)行研究的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步擴(kuò)展研究視野，革新研究方法，更多地借鑒實(shí)證研究等其他相關(guān)學(xué)科的研究方法，關(guān)注行政活動(dòng)與法律之間的關(guān)系。這似乎是本書的主旨與目的所在。本書作者大橋洋一教授借此所要展示給讀者的正是一種正處在革新過程中的行政法學(xué)的研究方法。正如作者在前言中所提到的，本書在風(fēng)格上不同于一般的法律圖書。譯者在4年來對本書的研讀與翻譯過程中，也深有同感——該書與譯者迄今所學(xué)習(xí)過的行政法學(xué)著述有一定的差異。首先，書中的內(nèi)容不限于單純地對“權(quán)力一權(quán)利”關(guān)系進(jìn)行研究和分析，而是更多地關(guān)注行政過程、給付行政等問題。

編輯推薦

《行政法學(xué)的結(jié)構(gòu)性變革》為研究日本行政法相關(guān)制度的譯著。全書共分四篇十章，以法學(xué)方法論的重構(gòu)為基本視角。進(jìn)行了行政過程的法動(dòng)態(tài)分析，探討了日本給付行政的革新，并對行政法學(xué)的跨學(xué)科發(fā)展與國際化作了展望。《行政法學(xué)的結(jié)構(gòu)性變革》大量引入實(shí)證分析等研究方法，以行政活動(dòng)本身的實(shí)際運(yùn)行為主線，對行政活動(dòng)與法律規(guī)定之間的關(guān)系、差距進(jìn)行了生動(dòng)的分析。此外，由于作者對德國行政法及相關(guān)理論成果進(jìn)行過長期研究，故貫穿全書的還有對德國相關(guān)制度和文獻(xiàn)的梳理和評(píng)述。

圖書封面

圖書標(biāo)簽Tags

無

評(píng)論、評(píng)分、閱讀與下載

---

    行政法學(xué)的結(jié)構(gòu)性變革 PDF格式下載

---