權(quán)力競爭

前言

　　“健全的法律制度是現(xiàn)代社會文明的基石”，這一論斷不僅已為人類社會的歷史發(fā)展所證明，而且也越來越成為人們的共識。在人類歷史上，建立一套完善的法律體制，依靠法治而促進(jìn)社會發(fā)展、推動文明進(jìn)步的例證，可以說俯拾即是。而翻開古今中外東西各民族的歷史，完全摒棄法律制度而能夠保持國家昌隆、社會繁榮進(jìn)步的例子，卻是絕難尋覓。蓋因在擺脫了原始和蒙昧以后，人類社會開始以一種“重力加速度”飛速發(fā)展，人的心智日漸開放，人們的利益和追求也日益多元化。面對日益紛紜復(fù)雜的社會，“秩序”的建立和維持就成為一種必然的結(jié)果。而在建立和維持一定秩序的各種可選擇方案（暴力的、倫理的、宗教的和制度的）中，制定一套法律制度，并以國家的名義予以實(shí)施、推行，無疑是一種最為簡捷明快、也是最為有效的方式。隨著歷史的演進(jìn)、社會的發(fā)展和文明的進(jìn)步，作為人類重要精神成果的法律制度，也在不斷嬗變演進(jìn)，不斷提升自身的境界，逐漸成為維持一定社會秩序、支撐社會架構(gòu)的重要支柱。17世紀(jì)以后，數(shù)次發(fā)生的工業(yè)革命和技術(shù)革命，特別是20世紀(jì)中葉發(fā)生的電子訊息革命，給人類社會帶來了天翻地覆的變化，不僅直接改變了訊息交換的規(guī)模和速度，而且徹底改變了人們的生活方式和思維方式，使人類生活進(jìn)入了更為復(fù)雜和多元的全新境界。

內(nèi)容概要

本書直面中國行政法治的根本問題——行政裁量權(quán)的法律控制，提出以權(quán)力競爭來控制行政裁量權(quán)的核心觀點(diǎn)。這一制度選擇旨在超越當(dāng)前以強(qiáng)化立法為主導(dǎo)的思路，解決立法增加與控制行政裁量權(quán)相脫節(jié)的問題。本書深入研究了美國控制行政裁量權(quán)的法律實(shí)踐，從其歷史發(fā)展、政治結(jié)構(gòu)和行政程序，到以司法為中心的裁量控制關(guān)系及其司法控制技術(shù)。同時，在分析中國法律現(xiàn)狀與問題的基礎(chǔ)上，論證了以權(quán)力競爭的理念與機(jī)制來控制行政裁量權(quán)，需要進(jìn)一步推動制度分權(quán)與法律理論研究的多元化。

作者簡介

徐晨，男，1974年出生于陜西省藍(lán)田縣。法學(xué)博士，主要從事中國行政法學(xué)研究?，F(xiàn)為武漢大學(xué)法學(xué)院講師，武漢市洪山區(qū)人民法院行政庭兼職法官。已出版《民營企業(yè)法律實(shí)務(wù)》、《公務(wù)員依法行政讀本》、《行政法與行政訴訟法案例》等著作，發(fā)表學(xué)術(shù)論文和隨筆二十余篇。

書籍目錄

第一章 術(shù)語的轉(zhuǎn)換：從權(quán)力到行政裁量權(quán)　第一節(jié) 認(rèn)識行政裁量權(quán)的哲學(xué)取向　第二節(jié) 社會學(xué)、公共行政學(xué)與法學(xué)中權(quán)力的多元意義　第三節(jié) 兩大法系對行政裁量權(quán)的不同理解　　一、英美法系的觀點(diǎn)　　二、大陸法系以及我國對行政裁量權(quán)的認(rèn)識　　三、兩大法系的觀點(diǎn)比較　第四節(jié) 行政裁量權(quán)的法律意義　　一、打破羈束和裁量的二元區(qū)分　　二、以實(shí)用主義的態(tài)度看待法學(xué)概念第二章 立法約束與權(quán)力競爭的裁量控制理念　第一節(jié) 立法約束理念的提出　第二節(jié) 立法約束的有限性——行政裁量權(quán)存在的根源　　一、哲學(xué)上的非決定論　　二、有限理性與知識的社會分工　　三、權(quán)力的裁量性與限制轉(zhuǎn)移　第三節(jié) 立法約束的局限性——社會現(xiàn)實(shí)條件的制約　　一、競爭與合理差異　　二、社會結(jié)構(gòu)的行政化　　三、形式法治——法治的“雙軌制”　第四節(jié) 從立法約束到權(quán)力競爭：裁量控制理念的重構(gòu)　　一、結(jié)構(gòu)一信息一決策的權(quán)力競爭理念　　二、權(quán)力競爭理念的優(yōu)先性第三章 行政裁量權(quán)控制的美國法歷史與政治結(jié)構(gòu)　第一節(jié) 擴(kuò)張與控制：行政裁量的美國法歷史　　一、立憲國家的建立(1787—1875年)　　二、管制行政的產(chǎn)生與美國法的傳統(tǒng)模式(1875—1930年)　　三、羅斯福新政與裁量約束(1932—1945年)　　四、控制裁量權(quán)的利器：美國行政程序法(1945—1962年)　　五、從行政國家到福利國家(1962—1980年)　　六、在放松管制與再管制之間擺動(1980年以來)　第二節(jié) 政治文化的價值多元與社會選擇　第三節(jié) 美國行政國家的競爭性政治結(jié)構(gòu)　　一、分權(quán)理論及其在美國社會的法律實(shí)踐　　二、橫向和縱向的權(quán)力分立　第四節(jié) 競爭性政治結(jié)構(gòu)的控權(quán)功能　　一、借助組織力量來維護(hù)個人權(quán)利的組織功能　　二、提供制度動力的激勵功能　　三、對于裁量權(quán)濫用的發(fā)現(xiàn)功能　　四、提供合法性的證明功能第四章 行政裁量權(quán)的程序控制　第一節(jié) 不同社會背景下的行政程序理念　　一、指令性程序與回應(yīng)性程序　　二、社會權(quán)力結(jié)構(gòu)與程序理念　第二節(jié) 作為程序基礎(chǔ)的利益分化與權(quán)衡　　一、立法、行政和司法過程中不同的利益關(guān)系　　二、公共利益與私人利益關(guān)系　　三、弱資源限制和強(qiáng)資源限制的利益關(guān)系　第三節(jié) 促進(jìn)權(quán)力競爭的程序取向　　一、行政程序的對抗性、獨(dú)立性與司法審查　　二、競爭性理念——法治、行政目的和民主過程　第四節(jié) 裁量性立法權(quán)的程序規(guī)制　　一、法規(guī)制定的程序步驟　　二、協(xié)商式的法規(guī)制定程序 　 三、我國行政立法的程序控制　第五節(jié) 行政聽證的證明規(guī)則與行政法法官制度　　一、準(zhǔn)司法性的證明規(guī)則　　二、行政聽證的核心——行政法法官第五章 競爭與合作：以司法為中心的裁量控制關(guān)系　第一節(jié) 行政裁量權(quán)的立法控制　　一、立法性裁量權(quán)的授予　　二、對行政裁量權(quán)的立法控制及法律技術(shù)　第二節(jié) 禁止授予立法權(quán)原則及其超越 　 一、禁止授予立法權(quán)原則與法律保留原則 　 二、禁止授予立法權(quán)原則的歷史回顧 　 三、對禁止授予立法權(quán)原則的評論 　 四、我國行政法上行政立法權(quán)的法律控制　第三節(jié) 以行政機(jī)關(guān)的視角來看待行政裁量權(quán)　　一、作為行政價值的合理性與反應(yīng)性　　二、從專家知識到分析管理　　三、兩個方向的變化與發(fā)展　第四節(jié) 對行政決定的司法尊重 　 一、對解釋性規(guī)則的司法尊重 　 二、予以不同程度的司法尊重的內(nèi)在根源 　 三、我國行政法上存在司法尊重嗎第六章 行政裁量的不可訴原則與司法審查標(biāo)準(zhǔn)　第一節(jié) 不可訴原則：行政裁量權(quán)問題的排除 　 一、不可訴的相關(guān)因素 　 二、不可訴的案件類型　第二節(jié) 不同審查標(biāo)準(zhǔn)的司法審查　　一、司法尊重與嚴(yán)格審查的并存：審查規(guī)則制定的標(biāo)準(zhǔn)適用　　二、審查行政決定的標(biāo)準(zhǔn)適用　第三節(jié) 我國行政訴訟法上的制度創(chuàng)新　　一、不可訴原則及其限制　　二、審查標(biāo)準(zhǔn)的多元化與判例制度的構(gòu)建第七章 行政裁量的事實(shí)和法律問題區(qū)分　第一節(jié) 事實(shí)與法律問題的界分　　一、邏輯意義上事實(shí)和法律問題的區(qū)分　　二、功能意義上事實(shí)和法律問題的區(qū)分　　三、邏輯和功能意義區(qū)分的哲學(xué)意蘊(yùn)　第二節(jié) 事實(shí)問題　　一、對行政機(jī)關(guān)事實(shí)認(rèn)定的司法審查　　二、行政記錄、相關(guān)性分析和審查標(biāo)準(zhǔn)　　三、防止行政裁量濫用遁人技術(shù)因素的層面　第三節(jié) 法律問題　　一、事實(shí)和法律混合問題與法律適用、法律解釋的關(guān)系　　二、對不確定性法律概念的解釋　　三、確定性的司法審查技術(shù)：底特律報紙案　　四、司法尊重的限制：不確定性法律概念的解釋與解釋性規(guī)則　第四節(jié) 中國法律背景下事實(shí)與法律的區(qū)分　　一、我國行政訴訟中的事實(shí)和法律問題　　二、一次司法分權(quán)的嘗試：我國人民陪審員制度的改革第八章 我國行政裁量權(quán)控制的問題與變革　第一節(jié) 行政法治實(shí)務(wù)和理論研究中存在的問題　　一、行政法治實(shí)務(wù)中的形式理性批判　　二、行政法理論研究中的問題　第二節(jié) 超越形式理性的制度分權(quán)　　一、行政裁量權(quán)的市場化　　二、行政裁量權(quán)的民主化　　三、行政分權(quán)——打破行政權(quán)力的壟斷狀態(tài)　　四、立法、行政和司法之間的權(quán)力競爭　第三節(jié) 趨向多元化的后現(xiàn)代轉(zhuǎn)向　　一、多元化的行政法理論重述　　二、趨向多元化的后現(xiàn)代轉(zhuǎn)向參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

　　在社會學(xué)上，權(quán)力的意義往往與影響、控制、統(tǒng)治以及支配等概念聯(lián)系起來。在馬克斯·韋伯看來，權(quán)力是行為人將自己的意志強(qiáng)加給他人的可能性①，其實(shí)現(xiàn)是通過一系列社會制度來完成的，包括官僚管理的合法型、傳統(tǒng)型以及魅力型等統(tǒng)治形式。伯特蘭·羅素則認(rèn)為權(quán)力是某些人對他人產(chǎn)生預(yù)期和預(yù)見效果的能力。權(quán)力猶如物理學(xué)上能的概念，具有類似于財富、武裝力量以及影響輿論等多種形態(tài)。在此基礎(chǔ)上，丹尼斯·朗將權(quán)力分為武力、操縱、說服和權(quán)威四種形式。②可以看出，社會學(xué)是將權(quán)力置于整個社會關(guān)系的背景中予以解釋的，一般并不從行為主體的角度將權(quán)力區(qū)分為國家權(quán)力（包括立法、行政和司法權(quán)力）和社會權(quán)力，而是從權(quán)力存在的形態(tài)來予以展開。在此，權(quán)力的裁量性并未成為社會學(xué)關(guān)注的重點(diǎn)，行政裁量權(quán)只是一個社會學(xué)的邊緣性概念?！　∨c社會學(xué)不同，公共行政學(xué)的研究對象集中在政府的公共行為，行政裁量成為了主導(dǎo)性概念，其傳達(dá)了這樣的意義：從宏觀的角度看，在執(zhí)行來自立法機(jī)關(guān)的政策指令時，行政機(jī)關(guān)擁有相當(dāng)大的行動自由。從微觀的角度看，行政裁量則被視為公共管理者就一系列限制其行為的參數(shù)而為的選擇范圍。行政裁量的運(yùn)用變成對競爭性需求的調(diào)和。③在行政組織中，有許多因素影響裁量的運(yùn)用，而公共行政學(xué)關(guān)注的是，組織任務(wù)、決策背景、組織內(nèi)部文化、倫理規(guī)范限制和組織外部環(huán)境等因素及其變化?！　?hellip;…

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