清末制憲

前言

　　發(fā)生于20世紀(jì)初期的晚清的預(yù)備立憲，是清朝面對內(nèi)外交困所采取的一種自救措施。鴉片戰(zhàn)爭以來，民族的危機(jī)日益深重，爭取民族獨(dú)立、富國強(qiáng)兵，是開明的士大夫與廣大人民群眾的渴望與追求。庚子事變之后，清朝已經(jīng)不能按專制主義的舊模式統(tǒng)治下去了，追于無奈，慈禧太后以皇帝的名義下詔實(shí)行新政，從此打開了政治革新的局面。1905年，日俄戰(zhàn)爭以后，輿論普遍認(rèn)為俄以專制而敗，日以立憲而勝，故要求改良專制政體、實(shí)行憲政的呼聲一浪高過一浪，迫使清廷接受袁世凱的建議，派出五大臣出洋考察政治。由此，開啟了晚清預(yù)備立憲的政治活動。　　晚清的預(yù)備立憲，是在資本主義的經(jīng)濟(jì)有所發(fā)展、廣大民眾的政治覺醒有所提高的背景下進(jìn)行的。因此，晚清的預(yù)備立憲，帶有很深的時代烙印。譬如，作為預(yù)備立憲第一步驟的、官制改革中農(nóng)工商部、郵船部的設(shè)立，就是適應(yīng)管理近代資本主義的經(jīng)濟(jì)而建立的。它如民政部、法部、大理院等機(jī)構(gòu)的設(shè)立，均反映了社會發(fā)展的需要。　　晚清預(yù)備立憲期間，各地都掀起了要求盡快結(jié)束專制主義政治、實(shí)現(xiàn)君主立憲的呼聲，尤以立憲派積極，鼓噪、發(fā)動并組織了四次大請?jiān)?。為?yīng)付立憲派的憲政要求和抵制孫中山在南方所發(fā)動的武裝起義，清廷制定和公布了《欽定憲法大綱》、《重大信條十九條》、《資政院章程》、《咨議局章程》等憲法性文件及大量的法律法規(guī)。　　由1906年宣布預(yù)備立憲，及至清亡，不過數(shù)年的時間，在此期間，制定和頒布了以《欽定憲法大綱》為代表的一系列憲法性文件，改革了中央官制和地方官制，起草了大清刑律、民律草案、商律草案、刑事民事訴訟律草案、法院編制法等一系列近代性質(zhì)的法律草案，使中國傳統(tǒng)舊律與世界進(jìn)步的法律開始接軌。與此同時，還試辦了新式的法院組織，體現(xiàn)了開明官僚與士紳為憲政所付出的心血。對于中國政治體制、法律體系與司法制度走向近代化起了不容忽視的作用。但是晚清預(yù)備立憲，是維持其統(tǒng)治的自救措施，因此，其宗旨是大權(quán)統(tǒng)諸朝廷，庶政公諸輿論。對于削弱其權(quán)力的要求，或者抵制或者拖延或者公然進(jìn)行鎮(zhèn)壓。對待國會大請?jiān)傅膽B(tài)度和采取的措施足以證明這一點(diǎn)，而昏庸無知的滿族親貴妄想通過立憲，謀求皇族集權(quán)，以至于出現(xiàn)了皇族內(nèi)閣，使得清朝統(tǒng)治集團(tuán)陷于空前的孤立狀態(tài)，其覆亡不可避免?！　⊥砬孱A(yù)備立憲雖已過去百余年，但它提供的經(jīng)驗(yàn)與教訓(xùn)是值得認(rèn)真加以研究和總結(jié)的。過去一段時間，對于晚清預(yù)備立憲批判者多，僅以“騙局”二字概括這段歷史。本書拋開以往的偏頗之見，堅(jiān)持運(yùn)用唯物辯證法從歷史的實(shí)際出發(fā)進(jìn)行全面的分析與考證。因此，它所得出的結(jié)論，是符合晚清預(yù)備立憲的發(fā)生、發(fā)展規(guī)律的。它對這一課題的縱深探索，許多方面突破了前人研究的蕃籬。既收集了新的資料和新的史料又提出了新的觀點(diǎn)，尤其是對于晚清預(yù)備立憲這一特定歷史時代的事物，進(jìn)行實(shí)事求是的評價，既揭示了它的實(shí)質(zhì)，又闡明了它的歷史作用，并圍繞憲政的主題，展示了晚清法制近代化的圖景。本書也使人信服地論證了晚清預(yù)備立憲走向末路的這一歷史必然性。為維持皇權(quán)而被迫實(shí)行的立憲是沒有根基的，其興也劇，其亡也速。不僅晚清預(yù)備立憲如此，其后的民國時期北京政府的立憲，南京政府的立憲也都走著這條老路。其原因就在于，他們的立憲，并不是給人民以民主，而是維護(hù)他們即將失去的權(quán)力。本書在這一點(diǎn)上，給我們以啟迪和無盡的思索。　　總之，本書對這一眾人涉獵較多的課題，卻開辟新的研究路徑，它的探索、它的評價、它對于規(guī)律性的展示和理論性的綜合都充分證明了它的價值。　　欣聞該書即將出版，感慨萬千，援筆作序。

內(nèi)容概要

　　本文以馬克思主義的唯物史觀為指導(dǎo)，力圖對清末制憲的歷史根源和時代背景作縱深的探索和橫斷的剖析，并在充分觀照影響中國政治法律制度近代化的各種因素的同時，從兩個層面上進(jìn)行展開，以總結(jié)其經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，成敗得失，誠望這次世紀(jì)之初的變法，能對今天的改革有所啟迪和警策?！皻v史機(jī)制既非使我們發(fā)思古幽情也非是我們擺脫過去束縛的手段，它只作為我們了解和掌握現(xiàn)在的方式而存在。”

書籍目錄

1　清末制憲的歷史淵源
　“不使一人橫行天下”——中國占代限制權(quán)力的嘗試
　中國封建法律制度生命力的衰竭
　明清之際對專制制度的批判及其歷史效應(yīng)
2　世界制憲大潮下的中國
　美、英、法憲法的產(chǎn)生及其貢獻(xiàn)
　制憲大潮下的中國
3　西風(fēng)東漸的歷程
　“治外法權(quán)”——中西法文化兩極相逢最初結(jié)合的怪胎
　“中體西用”——中西文化結(jié)合的基本模式
　“托古改制”——西方政治法律文化陳倉暗度
　百日維——危機(jī)下的自救急救章
4　制憲的前奏——考察憲政
　從慈禧“新政”到五大臣放洋考察
　五大臣考察各國政治情況
　考察政治之結(jié)淪
　……
5　“彷行憲政”的宣告及規(guī)劃
6　徘徊產(chǎn)憲之實(shí)績
7　從《欽定憲法大綱》到《重大信條十九務(wù)》
8　在劫難逃的時代厄運(yùn)

章節(jié)摘錄

　　綜上所述，中國古代帝王要守禮無疑是事實(shí)，而禮是法的一部分，故守禮就是守法?！　〈呵飸?zhàn)國之際，新興地主階級登上歷史舞臺，他們提出“以法為本”，主張“君臣上下貴賤皆依法”。強(qiáng)調(diào)“刑無等級”，厲行“刑上大夫”，確立了地主階級的法治原則。乃至漢儒董仲舒“罷黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)”，在“儒學(xué)為一尊”的基礎(chǔ)之上，推動了禮與刑的融合過程，具體講，就是把儒家的禮儀規(guī)范納人法律令，確立了禮法合流、德刑并用的法律原則?！　《Y法合流，使得中國古老的“王要守法”原則和新興地主階級所倡導(dǎo)的“刑無等級”原則，在封建法律制度中被繼續(xù)存留下來。據(jù)《漢書·張釋之傳》記載：有一次，文帝“行出中渭橋”，有人驚了御馬。廷尉張釋之據(jù)律判處罰金，文帝認(rèn)為處罰太輕。但張釋之堅(jiān)持說：“法者，天子所與天下共公也。今法如是，更重之，是法不信于民也?！蔽牡垡簿统姓J(rèn)“廷尉當(dāng)是”?！　∵@種認(rèn)為皇帝應(yīng)和天下人一樣，共同遵守法律的言論，不絕于史籍。東漢張敏說 “王者從天地，順?biāo)臅r，法圣人，從經(jīng)律?！睍x劉頌也強(qiáng)調(diào)：“人君所與天下共公者，法也?！薄　≡谥袊饨ㄉ鐣?，不僅學(xué)者及官員主張人君應(yīng)與天下人共同守法，許多皇帝，如隋文帝楊堅(jiān)、唐太宗李世民等，亦有此類言行?！　?jù)《隋書·文四子傳》記載：隋文帝的兒子楊俊在任并州總管期間，橫行不法，“民吏苦之”，文帝楊堅(jiān)依法懲處了他。當(dāng)仆射楊素請求文帝寬恕楊俊時，文帝憤然說：“我是五兒之父，非兆民之父，若出公意，何不別制天子兒律，以周公為人，尚誅管、蔡，我誠不及周公遠(yuǎn)矣，安能虧法乎?！边@實(shí)則主張“王子犯法，與庶民同罪”。又據(jù)《貞觀政要·公平》記載，李世民針對長孫無忌犯法請求寬免一事說：“法者，非朕一人之法，乃天下之法，何得以無忌國之親戚，便欲撓法耶？”表示皇帝自己也要守法，無權(quán)任意變通更改“天下之法”。　　但值得注意的歷史事實(shí)是，王應(yīng)守法這在中國古代還只是停留在觀念上、理論上，而沒有將其制度化、法律化，以至于在具體的立法和司法實(shí)踐中，王之守法與否，完全取決于帝王個人的品質(zhì)修養(yǎng)或政治形勢是否需要。缺乏有效監(jiān)督和制約的權(quán)力，必然導(dǎo)致專橫，所以各朝各代都曾發(fā)生王權(quán)與法律的尖銳沖突，并在這種_沖突中，塑造了張釋之、魏徵、戴胄、包拯、海瑞等執(zhí)法如山，敢抗君命的“清官”形象，也塑造了秦始皇、隋煬帝、朱元璋等任性的“暴君”典范。值得慶幸的是，王應(yīng)守法的觀念并沒有在這種沖突中被淹沒，幾千年來廣大民眾對“清官”和“暴君”的始終如一的褒貶愛憎，最有力地證明了這一點(diǎn)，因?yàn)椋幕瘋鹘y(tǒng)最深厚的積淀層是在民眾之中?！　≈袊糯钠降扔^，產(chǎn)生于春秋戰(zhàn)國之際新興地主階級反對以維護(hù)宗法等級特權(quán)為內(nèi)容、以秘密專橫為特征的奴隸制法律制度的斗爭之中。　　奴隸制法，是維護(hù)宗法等級特權(quán)制度的工具。夏、商、周三代的法律，除確認(rèn)奴隸和奴隸主兩大階級的對抗這一基本事實(shí)外，又在此基礎(chǔ)上把人劃分成天子、諸侯、大夫、士、庶人五等。“由士以上則必以禮樂節(jié)之，眾庶百姓則必以法數(shù)制之”，這就是所謂的“禮不下庶人，刑不上大夫”。從法律上確認(rèn)不同的等級，其身份地位、權(quán)利義務(wù)各不相同，甚至禮節(jié)儀式、服飾器用都要嚴(yán)格區(qū)別，不能僭越，充分體現(xiàn)了“禮有差等”的特征?！　×硗猓`制法“是這種專門為有特權(quán)的少數(shù)人所知道的法律”。奴隸主貴族頑固恪守“臨事制刑，不預(yù)設(shè)法”的秘密法準(zhǔn)則，因?yàn)樗麄兇_信，只有“法不可知”，才能收到“威不可測”的效果，不知道什么行為是犯罪和犯什么罪處什么刑的人們，自然會“常懷怖懼”。同時奴隸主貴族對法律知識的壟斷和獨(dú)占，便于其隨心所欲地庇護(hù)同族，打擊政治異己力量，鎮(zhèn)壓奴隸和平民的反抗斗爭。誠如梅因所言“他們對于法律知識的獨(dú)占，有力地阻礙了當(dāng)時在西方世界開始逐漸普遍的那些平民運(yùn)動獲得成功”?！　≡诖呵飼r代的中后期，作為特權(quán)等級制度的被壓迫者和秘密專橫的司法制度的受害者——新興地主階級，為了爭取平等地參與國家政權(quán)的權(quán)利，抵制奴隸主貴族的司法專橫和經(jīng)濟(jì)掠奪，便把斗爭矛頭首先指向以維護(hù)宗法等級制度為核心、以秘密專橫為基本特征的奴隸制法律制度，并在這一斗爭中，歷史地高揚(yáng)起了平等的旗幟?！　√貦?quán)等級制度是秘密法賴以存在的基礎(chǔ)，秘密法又是維護(hù)特權(quán)等級制度的最佳形式，二者相輔相成，而平等則是摧毀特權(quán)等級制度的唯一有效的理論武器。新興地主階級主張“布之于公”、“事斷于法”、“君臣上下貴賤皆依法”。要求法之于人，猶度量衡器之于物，不允許有高低貴賤之別。商鞅則更明確主張“刑無等級”，即，“自卿相將軍以至大夫庶人，有不從王命，犯國禁，亂上制者，罪死不赦。有功于前不為虧法，有善于后不為損刑，忠臣孝子有過必以其數(shù)斷”。法律平等觀的提出，是古代法制史中最輝煌的一頁，它不僅摧毀了一種舊的法律制度，而且開辟了古代法律制度發(fā)展史的新時代，為古代法的發(fā)展，注入了新的活力。　　當(dāng)我們將古代東西方平等觀產(chǎn)生、發(fā)展、演變的不同歷史環(huán)境和過程加以比較，或許將有助于我們從歷史的深處，把握和理解近代東西方憲政制度存在的種種差異?！　≡谥袊?，秘密法階段從公元前21世紀(jì)一直持續(xù)到公元前536年，長達(dá)15個世紀(jì)之久，貫通了整個奴隸制社會，這在世界法律發(fā)展史上是罕見的，而古希臘和古羅馬的秘密法階段不過兩三個世紀(jì)，并且都是在“共和政治史的初級階段，就獲得了一個法典”。出現(xiàn)這種差異的一個很重要的原因是，古希臘和古羅馬存在一個人口眾多、人身自由、經(jīng)濟(jì)實(shí)力雄厚且自備武裝的特殊的平民階層。平民實(shí)力的增長和堅(jiān)持不懈的斗爭，大大縮短了由不成文法時代向成文法時代過渡的歷史進(jìn)程。在中國的奴隸制社會，平民階層自始至終都沒有形成獨(dú)立的，足以和奴隸主貴族相抗衡的政治力量和經(jīng)濟(jì)力量，起不到西方平民那樣的催化作用。所以，由不成文法時代向成文法時代的過渡，也就顯得緩慢而又漫長。　　公布成文法，這一在西方通過平民的斗爭而完成的歷史使命，在中國則由于平民階層的軟弱，不得不依靠后起的，主張“事斷于法”的新興地主階級來完成。由于新興地主階級代表了一種新的生產(chǎn)關(guān)系——封建制，所以，通過新興地主階級的斗爭而公布的成文法，實(shí)質(zhì)上標(biāo)志著一場革命，即奴隸制法律制度的瓦解和封建制法律制度的形成。而古希臘和古羅馬的平民階層不是新的生產(chǎn)關(guān)系的代表，所以通過平民的斗爭所公布的成文法，只能是對奴隸制法律制度的改良，它不僅沒有導(dǎo)致奴隸制法律制度的崩潰，相反卻迎來了古代西方奴隸制法律制度繁榮時期的曙光?！　o論是中國的新興地主階級，還是古希臘、古羅馬的平民階層，作為秘密法的受害者，在反對奴隸主貴族的傳統(tǒng)特權(quán)和司法專橫、要求公布成文法的斗爭中，都高揚(yáng)起了平等的旗幟。羅馬的平民保民官該猶司．德倫幾留司·哈爾措在譴責(zé)貴族的驕橫氣焰時說：“既沒有什么可以限制他們的兇橫，他們便可以用所有法律的威嚇與懲罰來擺布平民了?！彼运鲝垼骸叭魏胃邞以谌嗣耦^上的法律，都得是他們自己給予執(zhí)政官的，這些而且只有這些，才是他們可以引用的，絕不允許他們把自己的放肆和任性當(dāng)作法?！碑?dāng)《十二銅表法》正式頒布時，十人團(tuán)宣告說：“盡十個人的智力和遠(yuǎn)見之所能及，他們終于為大家制定了平等的、上下一體沾惠的法律，……羅馬未來的法律應(yīng)該做到大家一致滿意?！薄　　?/pre>




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